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标题: 铁路职工维权典型案例(都洪亮 王振 李伟杰) [打印本页]

作者: 工评社    时间: 2015-6-2 10:52     标题: 铁路职工维权典型案例(都洪亮 王振 李伟杰)

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相关帖子:关注洛阳火车司机李伟杰案当代中国铁路工人集体行动光荣榜
(最后更新于2015-6-27)

#1 目录
## 三个铁路工人长期维权个案的回顾(2015-10,工评社)
#19 变更岗位、确认合同条款无效、除名——三个案十五年仲裁诉讼累诉情况经过 - 2015.6.都洪亮
#20 1999~2008累诉累访9年 - 六字打油诗 - 2008.6.3.郑局JD的博客

P1:郑局新乡都洪亮诉工作岗位调动、劳动关系变更等事项
#2 中国铁路职工维权之王——都洪亮 - 2014.3.12.网友“理还乱”发在凯迪社区
#3 普通铁路职工依法维权“战争”15年见证依法有多难 - 2014.4.15.都洪亮发在“互动中国网”
#4 变更岗位应遵循自愿协商的原则 - 2002.7.9. 原载于中国劳动保障报. 郑局JD的博客2008-6-8转载
#5 劳动仲裁办黑案累诉累访十年未果——法理不容 2009.1.2.郑局JD的博客
#6 铁路分局控告工人 地方法院做出枉法判决;法院拒绝给当事人 网络却回复“查无此人” 2009.2.22.都洪亮的申诉与2009.3.5.新乡市卫滨区人民法院的答复
#7 判决书随心所欲亵渎法律  邮寄送达五年余迄今未果 2008.7.21.郑局JD的博客
#8 铁路局与铁路职工对簿公堂,这合法吗?平等吗? 2010.9.4.郑局JD的博客、中国劳动保障新闻网

#9 关于1999年新乡市仲裁委刘怀法私办黑案情况说明 2010.3.29.郑局JD的博客
#10 新乡市仲裁委裁决郑州铁路局下属机构对都洪亮除名无效(2013-11-18,裁决书全文)
#11 新乡市卫滨区法院驳回郑局要求撤销市仲裁委(2003)第180号裁决书等请求、判其下属机构对都洪亮除名无效(2004.9.30,判决书全文)
#12 新乡市中院裁决“郑州铁路分局与都洪亮劳动争议纠纷一案”中止诉讼(2005.9.5,裁定书全文)
#13 随意中止诉讼是违法的(一) 2008.7.25.郑局JD的博客
#14 随意中止诉讼是违法的(二) 2008.11.17.郑局JD的博客
#15 新乡中院受理郑局上诉后拖延三年半终于下判“驳回上诉,维持原判”(2008.9.8,判决书全文)
#16 2007年新乡市市长指示追究市仲裁委私办责任 近两年无果 都洪亮致信市仲裁委主任请求落实(2008.12.3.)
#17 立案执行已一年仍无果 新乡市卫滨区法院再做公告限令郑局履行判决义务(2010.8.2,公告全文)
#18 最高法院裁定驳回都洪亮的再审申请(2013.11.8,民事裁定书全文)


P2:哈局七台河站工人王振诉超法定工时加班工资等事项
#21 P2专页目录
#39 五一节的由来●八小时工作制●铁路违法实行综合计算工时制 2014.4.29.王振 发在铁道论坛
#40 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司——王振诉讼经验集锦 2011~2015 搜集中
#38 王振关于基本工资、综合计算工时制及各种损害劳动者权益方式的论述 2012~2013

法制日报报道
#22 哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万 - 2012.2.27.法制日报报道
#23 “间歇时间”不算劳动时间规定是否有效 - 2012.3.12.《法制日报》记者郭毅对话哈尔滨铁路局七台河站工人王振

两审和再审
#24 民事起诉状(一审) - 具状时间不晚于2012.2.21.具状人:王振
#35 哈局七台河站起诉王振 莫名其妙要求法院驳回已被仲裁驳回的诉求 2012.2.8.起诉状全文
#25 一审判决书(全文) - 牡丹江铁路运输法院民事判决书 [2012]牡铁民初字第4号 - 2013.4.18.
#26 民事上诉状(全文) - 2013.5.2.王振
#27 二审法院辩论材料 - 2013.7.25.王振
#34 哈铁运输中院二审判决书(全文) - 2013.10.21. [2013]哈铁中民终字第8号
#36 民事再审申请书(全文)   注:黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查

王振自述及网友评论
#28 遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路 - 2013.10.16.网友“理还乱”发表在凯迪猫眼
#29 红旗掩盖下的压迫与剥削 - 2013.5.14.王振自述
#30 铁路运输法院易主换不回法律的公信! - 2013.11.4.网友“理还乱”发表在凯迪猫眼
#31 哈局工人王振诉超时加班工资案回顾:从一裁两审到省高院再审 2014.1.26.泪纷纷雨潇潇的博客
#32 铁路职工该不该维权? - 2014.4.15.王振 发表在铁道论坛
#33 七台河站新任党委书记对王振宣称“你已经赢了!” - 2014.4.20.王振 发在铁道论坛 原题《党委书记当众宣布“你已经赢了!”》
#37 中国铁路的斯诺登——王振(多图)  2014.7.25.网友“没有尽头201222”发在中华网社区


P3:郑局洛阳机务段李伟杰诉超法定工时加班工资、工伤权益、及未续签无固定期劳动合同等事项
#41 P3专页目录
#42 李伟杰自述维权历程(2012年4月~2014年9月二审前夕)
李伟杰专辑#21 2013年至今郑州铁路局打击迫害维权火车司机李伟杰全记录 简目

新闻报道
#43 火车司机讨要92万元加班费 铁路局:不存在加班 2013.5.16. 原载大河网
#44 火车司机维权,得到全路多地火车司机的支持! 时间应为 2013.5.16. 可能是记者未能发出的最后一段报道,标题应为发布者所加

2013年1~5月仲裁阶段
在经历了2012年大半年的工伤申报和维权的重重艰辛波折后,当年年底李伟杰又联合了多名同事一起寻求仲裁要求长期以来的加班工资,并于2013年1月29日通过从事过火车司机的赵钰涛律师向洛阳市仲裁委递交了11个火车司机的仲裁申请。
后因铁路局千方百计打击报复只剩李伟杰一人仲裁。
以下是2013年3月~5月李伟杰单独提交的一共六份劳动仲裁申请书(包括四份增加申请书和一份确认工时单证据真实性的申请书)。分别有:
#45 2013.3.6. 劳动仲裁申请书(申请:确认郑局用工严重超时违法,学习培训考试待乘时间应计入工时,工伤医药费及因工伤扣除奖金,1996.10.~2012.4.十五年半加班费及25%补偿金)
#46 2013.4.8. 增加仲裁请求申请书(申请:确认郑州铁路局随意变更工作岗位和工作地点违法)
#47 2013.5.9. 增加劳动仲裁申请书(申请:1996.10.~2012.4.十五年半加班费及25%补偿金合计92万多,要求确认郑州铁路局随意变更工作岗位和工作地点违法,要求确认郑局制定的罚款项目违法)
此文件内含详细计算,并附有《铁路交通事故调查处理规则》第八章 附则42条
#48 2013.5.14. 增加劳动仲裁申请书(申请:未休年休假及伤残赔偿、违轨罚款等五项合计约25万多,以及被克扣工资和延长工时工资总和的五倍赔偿金共计519万)
#49 2013.5.15. 关于确认申请人递交的工时单证据真实性的申请书(申请:李伟杰所在车间专职工资核算员确认李伟杰递交的工时单证据的真实性,并出具证明)
#50 时间不详 劳动仲裁申请书(申请:一次性奖金和年终奖金)

#60 仲裁裁决书(全文) - 洛阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决书 洛劳人仲案字[2013]第38号 2013.6.20.


铁路局如临大敌 出台应对方案对付李伟杰
(这一部分来自关注火车司机李伟杰专辑)
#7 奇文共赏之一:《关于做好洛阳机务段李伟杰劳动仲裁舆情调控的函》 2013.8.3. 郑州铁路局党委宣传部致北京铁路局党委宣传部
#8 奇文共赏之二:《洛阳机务段机车乘务员李伟杰劳动争议诉讼应对方案》
2013.8.11. 资本家高参“企业管理与法律事务处”给路局领导的建议

#9 火车司机李伟杰公开回应郑局向京局发的函 2013.8.21.、8.23.、8.24.
#10 火车司机李伟杰对“企业管理与法律事务处”给路局领导建议的“应对方案”的回应  2013.9.3.
#11 网友撰文抨击路局党宣公函 力挺李伟杰;13万多次点击 网友一边倒抨击、揭批黑幕 铁道论坛2013-10~2014-4
#12 李伟杰案引起铁路领导草木皆兵 铁路职工揭露、抨击 2013-9~10


2013年7月~2014年5月一审全记录(河南省洛阳市瀍河回族区法院,4月1日开庭)
#51 民事起诉书(一审) 2013.7.4.具状
#52 民事起诉书(一审) 2013.12.26. 李伟杰多次依法调整诉求书、补充变更诉讼请求。以下是2013年12月26日整理后的民事起诉书。
#53 李伟杰应补发的劳动报酬计算详情 2014.4.1.最终定稿并提交。一共提出了含七项要求合计628万多元人民币的补偿金

#54 李伟杰案一审申请开庭直播 2013.10.28.
开庭前两天法庭合议:李伟杰案涉及面广、可能造成负面影响 不能直播 2014.3.28.

#55 2014年一审开庭前李伟杰申请调取证据 2014.2.23. 洛阳机务段复函瀍河区法院:2013年之前证据已销毁!
李伟杰专辑#18 2014年4月1日一审开庭:路局强力干预 十证人仅一人到庭 [多图]数十干部聚集维稳 郑州铁路局保卫科人员对李伟杰动手

#56 常伯阳律师关于李伟杰劳动争议案一审的代理词 2014.4.8.河南博扬律师事务所常伯阳
#57 法庭最后陈述 2014.4.1. 李伟杰
#58 一审判决书(全文) - 洛阳市瀍河区法院判决书 [2014]瀍民初字第521(653)号 2014.5.14.
#59 李伟杰强烈抗议一审判决结果(2014年5~7月)

2014年6~9月二审全记录(河南省洛阳市中级法院,8月1日开庭,9月18日判决)
#61 民事上诉状(全文) 2014.5.26. 李伟杰
#62 调取证据申请书 - 2014.6.16. 李伟杰给洛阳中院
#63 李伟杰应补发的劳动报酬计算详情 2014.6.16. 一共提出含六项要求合计633万多元人民币的补偿金
#64 二审李伟杰代理律师辩护词之一 2014.8.1. 北京市振邦律师事务所江华的代理词
#65 二审李伟杰代理律师辩护词之二 2014.8.1. 广东君一律师事务所管铁流的代理词
#66 李伟杰给二审法院洛阳中院王法官的答复 2014.9.16.
#67 二审判决书(全文) 2014.9.18. 洛阳市中院判决书 (2014)洛民终字第1656(1657)号
#68 李伟杰抗议二审判决结果

2014年10月~2015年6月向河南省高院申请再审及其后
#69 再审申请书 2014.10.28.李伟杰向河南省高院提交
#70 河南省高院民事裁定书 (2015)豫法立二民申字第00281号 2015.5.8.
#71 向河南省高院信访局投诉书 2015.6.12.李伟杰投诉
#72


#80






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作者: 工评社    时间: 2015-6-13 22:02

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[原创]中国铁路职工维权之王——都洪亮
28932 次点击    37 个回复    理还乱 于 2014-3-12 12:43:34 发布在 凯迪社区 > 律师之窗

    都洪亮,郑州铁路局职工,在国家已全面实行劳动合同制的情况下,因不服单位以命令的形式私自变动工作岗位,遂依法与单位展开了不屈不挠的维权行动,然而因太高估了中国法律的神圣,在维权行动中遭遇了仲裁委员会、各级法院法官枉法裁判等种种磨难,都洪亮擦亮火眼金睛,一一指出权力机关违法办案之处,终于转败为胜,然而赢定的官司却迟迟得不到落实,权益深陷法院泥潭,十五年的维权有多难!通过本案能够清晰的看出GCD执政的社会主义国家,法律是否公正,法官是否公正,公民依法是否能讨到公道,令人深思......


    变更岗位之诉

    本案发生在1999年,因不服单位以命令的形式私自变动工作岗位,都洪亮依法申请仲裁,因不服仲裁诉讼到法院经两审先后于1999年11月15日、2000年8月20日终结。之后都洪亮发现仲裁程序违法“没有立案审批即裁决”。

   2002年7月12日新乡市劳动争议仲裁委员会召开全体会议“经现场审查卷宗没有立案审批即裁决”研究决定撤销了刘怀法私办的“黑案”



(后获悉其女儿系被诉人职工,当时其没有主动回避)。

    都洪亮欲就“私自变更岗位”再次仲裁,劳动仲裁委称:该案已经法院终审我们也不能推翻法院即不能再审。都洪亮向法院请求撤销案件并申请再审,2006年1月13日中级法院裁定“撤销两审判决但驳回起诉”,法院称:劳动仲裁是前置程序即“一裁两审”,劳动仲裁已撤销“案件”,法院已不具备再审条件。都洪亮再找仲裁委时,劳动仲裁称:法院裁定驳回你的“起诉”、“诉权”你都没有了你还来仲裁干啥? 总之,推诿扯皮,谁都怕承担“实体”上的裁判错误。因此,迄今都洪亮因“变更岗位之诉”的合法权益始终没有得到保护。是都洪亮错了吗???


    除名之诉

   2003年7月23日,都洪亮到新乡市劳动和社会保障局索取《关于郑州铁路分局职工都洪亮反映刘怀发“违法乱纪、私办黑案(新劳仲案字[1999]70号案)”问题调查的反馈意见》时惊悉2003年6月23日已被其下属除名。都洪亮遂再次就“除名”申请仲裁。

    2003年11月18日新乡市劳动仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号裁决:“郑州铁路(分)局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无法律效力”。2004年4月14日《新乡日报》读者之声第三版登载《认准合同主体 他人说了不算》为题报道了该案。



   郑州铁路(分)局不服起诉于新乡市卫滨区人民法院:

    2004年9月30日新乡市卫滨区法院(2004)卫滨民初字第62号缺席判决:“一、驳回原告郑州铁路(分)局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求;二、郑州铁路(分)局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都鸿亮除名无效。”

    郑州铁路(分)局仍不服上诉于新乡市中级法院(无法定代表人贡海利授权委托、期间法定代表人已更换徐宜发、张军邦)2008年9月8日新乡市中级法院(2005)新民一终字第373号判决:“驳回上诉,维持原判”。

    2009年3月5日该法律文书已产生法律效力。2009年8月27日新乡市卫滨区法院(2009)卫滨法执字第288号执行通知:郑州铁路局“限于2009年9月8日前履行完毕”。

    至此,都洪亮的“除名”之诉应该算胜利了,但郑州铁路局却根本置法院判决于不顾,不履行生效的法律文书,被法院处以十万元的经济处罚后仍不履行。


    风云突变

    2011年8月25日都洪亮回家时发现邻居门上有一张邮局通知都洪亮的《便条》,经与投递员联系,于26日自取得高院(2011)字第140号再审开庭传票。之前,都洪亮没有收到高院应发送的《应诉通知书》以及《再审裁定书》)。

    经高院提审后,都洪亮经“一裁两审”获胜的“除名之诉”被撤销了,都洪亮向最高法院申请再审后,2013年11月8日被驳回维持原判。都洪亮认为法官存在违反程序、枉法裁判等行为,继续依法向有关部门投诉维权......


     都是《劳动法》惹的祸

     国家已全面实行劳动合同制,变更劳动合同应遵循“平等自愿、协商一致”的原则,用人单位以命令形式调整岗位是改制之前的做法,而铁路系统实行劳动合同制只是个形式,并未改变以前的等级制,铁道部统一印制的《劳动合同书》中对于劳动法要求必须具备的条款大多无实际内容,只规定按国家、按铁道部、按甲方的规定执行,根本就起不到合同约束作用。而国家规定及铁道部、铁路企业的规章制度也不是应该在劳动合同中约定的内容。只要合法,不约定也应该遵守,违法,约定了也没有法律效力。

    都洪亮深刻的看清了这一点,所以走司法程序心里充满了必胜的把握。

    职工与用人单位产生的劳动争议案件,是普通的民事案件,需要到国家法律规定的机关仲裁、诉讼,本来国家法律规定的这些仲裁、诉讼机关,应该是代表国家行使法律公信力的,而事实上却并非如此,负责审案的仲裁员、法官面对庞大的国有铁路企业,怎么也举不起法律的正义之剑,即使举起了,最终砍向的也是弱势的铁路职工。

    仲裁委、法院屡屡违反法定程序,为了维护国有企业的利益置职工的合法权益于不顾,枉法裁判,人为的给职工维权设置障碍,成为用人单位的帮手,使本来性质是职工向用人单位进行平等民事维权变成了职工向国家机关维权的不平等的关系,力量如此悬殊,还得要多少个十五年,都洪亮才能讨回公道呢?

    事到如今,都洪亮认为,自己权益遭到侵害都是《劳动法》出台惹的祸,《劳动法》出台前,我们职工只知道依单位的命令行事,领导怎么安排就怎么干,职工至少能安安稳稳的工作。《劳动法》出台,国家推行劳动合同制,以彰显社会主义国家工人与企业是平等的劳作关系,让职工信以为真,而据《劳动法》维护自己的权益时,不但被侵害的权益得不到维护,自己反倒深受其害。正所谓立法容易执法难,国家制定了众多的对职工有利的法律法规,但职工依其维护自己被侵害的权益举步维艰。通过都洪亮的维权之路让我们看到,法——是个普通职工玩不起的游戏。


    镜子

    都洪亮像一面镜子,照出了中国铁路职工维权的困境,“衙门口向南开,有理无钱莫进来”是适合任何社会制度的真理!“有钱能使鬼推磨”是至理名言!中国公民是有人权的,国家领导人讲话也多有重视,但国家领导人的讲话不能当法律拿到法庭使用,上面说一套下面做一套是中国历史悠久的传统!


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作者: 工评社    时间: 2015-6-13 23:07

http://forum.china.com.cn/thread-3715758-1-1.html
和平论坛>曝光监督>反腐监督>普通铁路职工依法维权“战争”15年见证依法有多难 ...


普通铁路职工依法维权“战争”15年见证依法有多难
hljd998866  发表于 2014-4-15 22:56:45    查看: 23338|回复: 13

以钱压法谈不拢驳回再审 向党和人民及全社会求援!

——中共党员普通铁路职工依法维权却屡遇司法不公



案件事实起因

这是一起简单的“除名”纠纷,是一名普通党员工会文化服务员都洪亮依法与郑州铁路局抗衡15年的维权“战争”,未一次违法上访、闹访行为,没有为党和国家造成任何不良影响。15年来都洪亮一直是按部就班依法维护劳动权益,经“一仲裁,法院一审、终审”都洪亮均胜诉:认定郑州铁路局在诉讼过程中均未能提供都洪亮“旷工”的有效证据。且已强制执行两年余即处罚郑州铁路局10万元并对法定代表人局长张军邦个人罚款2万元之后仍不履行,都洪亮要求法院穷尽法律程序进一步采取限制法定代表人“高消费”等措施时,被郑州铁路局其下属摆平法院“提审改判”的案件。也是一起“工会文化服务员遭打击报复被停薪,普通党员遵法依法被剥夺政治权利”的案件。





都洪亮1977年下乡即参加工作。1984年元月到郑州铁路分局新乡建筑段(后更名为郑州铁路分局房屋修建中心,现更名为郑州铁路局郑州北建筑段,以下统称郑州铁路局或郑州铁路局其下属),曾担任共青团郑州铁路局其下属委员会宣传委员、工区团支部书记,期间曾被评为优秀共产党员。1992年12月参加郑州铁路局工会文化服务员培训班学习,经考核达到合格且被局工会与局干部学校评为局工会文化服务员培训班优秀学员(注:都洪亮系全段唯一的一名在编文化服务员)。1996年郑州铁路局施行全员劳动合同制,4月都洪亮按要求与用人单位郑州铁路局签订“无固定期限的文化服务员岗位”,履行地仍在郑州铁路局其下属工会工作。都洪亮在工会工作中严格按中共党员标准要求约束自己,努力为广大职工服务,爱岗敬业,学习实践“维护职工合法权益是工会的基本职责”,为此,都洪亮付出了面临家破人亡、几乎是妻离子散的非常情况。都洪亮当时小孩不满4岁经常患病住院,爱人是先后数次在新乡、郑州住院抢救(迄今发展为透析病人),其下属落井下石,趁人之危,打击报复。造成都洪亮家庭不可终日,人格、精神、身心、深受几重伤害和摧残,严重影响了都洪亮的家庭、生活和小孩成长,以及亲情也受到严重的侵犯和破坏。




事情的起因主要是因1996年9月4日上午在工会主席办公室,第三任工会主席张惠民对都洪亮说:“快到年底了,工会还有几万块钱没花完,我把钱提出来放到华侨商场了,需要什么东西我打个电话商场就送来了”,随后要求都洪亮在一张数千元的发票上经手人处签字,都洪亮未见所购物品以“不合适”未签,自此之后,张惠民在工作中处处刁难都洪亮,都洪亮向有关领导反映,问题不但没有得到解决,反倒遭到不同形式的打压、排斥。1999年4月22日组织安排对都洪亮进行所谓“民主测评”和安排一名瓦工(且曾按其工会主席要求在其数千元的发票上签经手人的一名非机关人员李某)与都洪亮进行所谓的“文化服务员竞争上岗”未果。引起全机关干部职工议论纷纷,举目观瞻,敢怒不敢言的事实状况,使相关领导脸面上处于更加尴尬的被动局面,为维护其“强权霸权,挽回脸面”,1999年4月22日,郑州铁路局其下属擅自强行以行政手段下达新建劳人(1999)字第48号命令通知:“根据工作需要,经段领导研究决定,调工会文化服务员都洪亮同志改职为普工到二工区工作,支岗位工资5档52元,自1999年4月22日起实行”。都洪亮认为该命令违反《劳动法》和《劳动合同》约定的“工作岗位与期限”拒绝执行,每天仍然照常上班从事原工作,自此郑州铁路局其下属就不予支付都洪亮工资,连“最低生活保障费”也不发,都洪亮按时交纳党费拒收,被逼无奈都洪亮走上了依法维权之路。



变更岗位之诉陷入司法泥潭

劳动合同约定无固定期限的工作岗位能以行政手段擅自强行“命令变更”吗?都洪亮百思不得其解,依法申请仲裁,因不服仲裁经法院两审均遭失利。一审法院认为“其下属变更都洪亮工作岗位,该(命令)通知虽为下属单位下发,但符合《郑州铁路分局劳动合同管理办法》(被告)的内部管理规定”,二审维持。

2002年7月12日,新乡市劳动争议仲裁委员会召开全体会议,经现场审查“都洪亮诉郑州铁路分局”(1999)第70号一案卷宗没有立案审批即裁决,研究决定撤销了刘怀法私办的“黑案”(注:后获悉其女儿系被诉人职工,当时其没有主动回避,涉嫌伪造法律文书等……)。



2006年1月13日新乡市中级法院(2006)新中民再字第1号裁定“撤销两审判决但驳回起诉”,法院称:劳动仲裁是前置程序即“一裁两审”,劳动仲裁已撤销“案件”,法院已不具备再审条件。

新乡中院怪事多,翻云覆雨不正常!2006年5月18日新乡市中级法院(2006)新中民监字第107-1号民事裁定,院长发现(2006)新中民再字第1号民事裁定“确有错误”,提交审判委员会讨论决定撤销,本案由本院审监庭进行“实体”审理。经合议庭再审,审判委员会决定“维持本院(2006)新中民再字第1号民事裁定”。



都洪亮要求仲裁委重新仲裁,劳动仲裁称:法院裁定驳回你的“起诉”、“诉权”你都没有了你还来仲裁干啥?法院、仲裁谁也不愿为都洪亮的“变更岗位之诉”负责,推三阻四。因此,迄今都洪亮因“变更岗位之诉”的合法权益始终没有得到保护!


确认合同条款无效激怒领导被除名

  2002年9月24日,都洪亮向新乡市劳动争议仲裁委员会申诉,请求“确认劳动合同书第六项第5条无效(注:该劳动合同系原铁道部统一印制拟定的格式文本)”并由被诉人郑州铁路局承担相应法律和经济责任。
   
2002年11月7日新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2002)第280号确认郑州铁路局与都洪亮1996年4月1日签订的《劳动合同书》第六项《劳动纪律》第5条其中的“甲方因工作原因需要在基层站、段内部调整乙方工作岗位(工作)的,或受甲方派遣从事其他临时性工作(如抢险、救灾等)的,乙方必须服从甲方的调整或派遣。”属无效条款,不具有法律约束力。





因此,激怒了领导,郑州铁路局其下属恼羞成怒,实施恶意诉讼,在无时任法定代表人贡海利授权委托起诉于法院,法院2003年1月9日开庭,同月28日其下属拟定对都洪亮予以除名,同时对都洪亮进行党内除名,准备与都洪亮“打持久战”,宣称:“不惜一切代价打到底!如果让都洪亮打赢,我们这个班子都干不成”。

郑州铁路局向法院请求共两事项:一是“请求撤销新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书”,法院审理认定不属本院的受理范围,不予支持。二是“驳回被告的申诉请求”。审理中审判长吕慧琴问其下属及律师:原告“驳回被告的啥申诉请求?”其下属及律师张口结舌稀里糊涂。审判长吕慧琴随即也莫名其妙的反过来问被告都洪亮:“都洪亮!原告要求驳回你的啥请求啦?”都洪亮:“我是被告,是来应诉的,驳回啥请求你问原告”。

2003年5月15日新乡市卫滨区法院作出(2003)新华民初字第22号民事判决书,判决“非驴非马”:一、原、被告签订的1996年4月份劳动合同为有效合同。二、维持新乡铁路分局(注:当时该局已撤销十六年已不存在)第48号通知。三、驳回被告要求支付工资、赔偿经济损失的请求。案件受理费100元、实际支出费100元、邮寄费48元、共计248元由被告都洪亮承担。都洪亮多次到法院向审判长吕慧琴索取该判决书未果,吕称:“在家等把,邮寄送达”,迄今该判决书未送达。

经查卷宗都洪亮发现判决书下达两个月“公告”送达(2003年5月15--2003年7月15日),一年多以后(2004年11月9日)替都洪亮交案件受理费、其他诉讼费200元,少交48元邮寄费。票据经办人吕慧琴。是谁替都洪亮缴的费用??只有法官和郑州铁路局知道,其目的就是阻扰都洪亮正常诉讼,剥夺都洪亮的诉权。

2003年7月23日,都洪亮到新乡市劳动和社会保障局索取《关于郑州铁路分局职工都洪亮反映刘怀发“违法乱纪、私办黑案(新劳仲案字[1999]70号案)”问题调查的反馈意见》时惊悉2003年6月23日已被郑州铁路局其下属除名。除名通知称,都洪亮自2000年8月20日(周休日)以来长期旷工,根据国发(1982)59号《企业职工奖惩条列》的规定于2003年6月24日下达通知于2003年6月23日起实行对都洪亮予以除名和于2003年6月27日解除劳动合同。



2003年11月18日新乡市劳动仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号裁决:“郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无法律效力”。

2004年4月14日《新乡日报》读者之声第三版登载《认准合同主体 他人说了不算》为题报道了该案。郑州铁路局不服在无法定代表人授权委托起诉于新乡市卫滨区人民法院。



2004年9月30日新乡市卫滨区法院(2004)卫滨民初字第62号缺席判决:“一、驳回原告郑州铁路分局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求;二、郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都鸿亮除名无效。”

郑州铁路局仍不服上诉于新乡市中级法院(注:无时任法定代表人贡海利授权委托、期间法定代表人已更换徐宜发、张军邦)2008年9月8日新乡市中级法院(2005)新民一终字第373号判决:“驳回上诉,维持原判”。2009年3月5日该法律文书已产生法律效力。


风云突变强制执行两年余提审又改判

2009年8月27日新乡市卫滨区法院下达(2009)卫滨法执字第288号执行通知,郑州铁路局却根本置法院判决于不顾,执行法院再次通过新闻媒体“公告”郑州铁路局全面履行法律义务其仍置若罔闻,被法院处以十万元的经济处罚后仍不履行。在对法定代表人局长张军邦个人准备强制执行“罚款”时郑州铁路局其下属立马送到法院2万元现金,串通执行员开出罚款项目为“暂存款”?执行员称,早晚是用钱解决问题。另一方面其下属重金聘请亦无法定代表人授权委托的律师专门负责立案,诉求河南省高级人民法院,提出给都洪亮“10万元”养老保险自己去缴(私了),被都洪亮拒绝。河南高院立马下达(2010)豫法民申字第02567号裁定书提审,但未按法律规定向都洪亮送达该《再审裁定书》和《应诉通知书》。

河南高院滥用职权,程序违法。河南高院(2010)豫法民申字第02567号裁定书是以“有一系列新证据裁定提审”的,该裁定由“合议庭”审查终结,但无“合议庭”成员署名,裁定书署名是院长张立勇。印证了承办法官刘成韬所称:“你这个案也不是我们要审的,这个案省高院领导非常重视,指示立案”等事实。




经河南高院提审郑州铁路局“仍未提供新证据”,2011年11月24日下达(2011)豫法民提字第0014号民事判决书认定无需再举证即可认定都洪亮“旷工”的事实改判。该判决违反最高人民法院(法释[2001]33号)《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第2款、第六条:“没有证据或者证据不足以证明当事人的事实主张的,有负有举证责任的当事人承担不利后果”、“在劳动争议纠纷案件中,因用人单位作出开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生劳动争议的,由用人单位负举证责任”的规定。

判决书中“合议庭署名”与审理人员不符。经向审判长黄爱玲提出质疑,黄爱玲下达裁定更正竟然称“合议庭署名”为“判决书中文字上有笔误应予补正”?即补正裁定书中“合议庭成员”否定了判决书中“合议庭成员”的法律儿戏且裁定又把“审判员”错为“代理审判员”的错上加错游戏。迄今不答疑解惑也不上网公开接受社会的监督?!



这些事实足以证明河南高院提审改判“违法且早产”,于法无据。法庭上“旁听人”插嘴,竟然被审判长黄爱玲认可和询问,公然违背法官职业道德和调戏法庭纪律。


最高法法官以钱压法谈不拢驳回再审

    2013年6月3日申请最高人民法院再审,信访立案接待窗口依法受理。告知:河南高院“瞎改判”。你这是“直通车”案件,法院很快会立案的。
2013年6月14日最高人民法院作出(2013)民申字第971号立案审查。案件到达立案二庭承办法官于金陵手里,于金陵审查后承认这个案子有很多问题,应依法组成合议庭按规定裁定再审并移交审判监督庭处理。但于金陵超期审查达5个余月之久后,给都洪亮打电话称“给10万元(最后一次称给12万)自己去缴养老保险,不同意就驳回!”都洪亮认为,“养老保险”与“除名”纠纷是两个不同的法律关系。相关档案、养老保险、基本医疗和失业保险及住房公积金等关系转移手续是用人单位的义务,这些手续让都洪亮个人怎么办???

河南省劳动厅、郑州铁路局  豫劳业[1999]44号《关于铁道部郑州铁路局所属在豫单位职工失业保险纳入省级统筹管理有关问题的通知》第四条规定“ 铁路行业在豫各单位应将终止或者解除劳动关系的失业人员名单、档案等有关手续于7日内报送铁路代办机构,由其汇总上报省劳动部门审核,同时告知失业人员按照规定享受失业保险待遇的权利”。即铁路行业在豫单位的下岗职工由省劳动保障厅确认,其下岗职工基本生活保障资金由铁路代办机构按月汇总报省劳动部门批准后,从周转金中列支。郑州铁路局把都洪亮的档案和社会保险关系等手续弄哪了?

2013年10月22日在最高人民法院立案二庭C区826会议室法官于金陵约见(双方“调解”),都洪亮请求在“分清是非”的基础上“依法调解”谈不拢,于金陵面对都洪亮提出的上述切身利益问题,叫喊“那就驳回!反正我也快退休了,你爱咋爱咋,这不是在美国打官司!你也不想一想,为了社会效果能不能判你赢?判你赢这么多职工都闹咋办?”



2013年11月8日最高人民法院作出(2013)民申字第971号民事裁定书(详见中国裁判文书网裁判文书链接:http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/zgrmfy/ms/201312/t20131212_180391.htm)。

该案“最高法阳光立案审查,于金陵阴间实体审理 ”。完全是主观臆断,捏造事实,断章取义,妄加评判。公然挑衅、践踏、亵渎法律再造冤案,玷污最高人民法院神圣形象。没有围绕是否符合《民事诉讼法》第二百条之规定,对再审申请书事由逐一审查。

本案事实是:(一)都洪亮1996年4月1日与郑州铁路局签订的劳动合同明确约定的是“无固定期限的文化服务员岗位”,该合同没有出现终止和解除的法定条件和约定。该劳动合同甲方印章是郑州铁路局劳动合同专用章,有郑州铁路局法定代表人委托代理人的签字。都洪亮也没有与郑州铁路局其下属签订过任何劳动合同和任何约定。其下属以行政手段“命令变更都洪亮工作岗位”的内容与都洪亮与郑州铁路局签订的《劳动合同》第六条第5项“劳动纪律”的内容没有任何关系。其下属不是用人单位,也不具有法人资格,且该条款仲裁已确认无效。

(二)都洪亮与郑州铁路局只签订一个明确约定的“无固定期限的文化服务员岗位”的劳动合同。郑州铁路局没有与都洪亮签订新岗位的《劳动合同》协议,何来新岗位?没有新岗位哪来的不到新岗位上班构成旷工??

(三)郑州铁路局其下属对都洪亮进行除名也没有让都洪亮参加会议,也没有让都洪亮进行申诉,也不是由工会(班组)提出。完全是长官意志,我行我素,自行其是,严重违反法律规定。

(四)其下属对都洪亮予以除名称:“经行政办公会议研究,并提交职工代表联席会议讨论通过。”违反《企业职工奖惩条列》第十三条,须经厂长(经理)提出,由职工代表大会或职工大会讨论决定,并报告企业主管部门和企业所在地的劳动或者人事部门备案的规定。

(五)《企业职工奖惩条例》规定“职工连续15天,一年内累计30 天没有履行请假手续构成旷工”。郑州铁路局其下属单位对都洪亮进行处分前后历经1038天即2年零307天后对都洪亮除名和解除劳动合同历经1042天即2年零311天作出处理显然于法无据。

(六)《郑州铁路局实行劳动合同制实施办法》第六条第一款:无故定期限合同中应有终止和解除合同的条款,不出现所签订的终止和解除合同条款的情况,合同期限可延续到退休为止。郑州铁路局无证据证明其下属终止和解除合同的法律依据。

(七)郑州铁路局申请再审无法定代表人(局长张军邦)签字盖章或授权委托书。

依据中华人民共和国《民事诉讼法》第48条第2款、第59条第1款规定:“法人由其法定代表人进行诉讼”、”委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书”。 故郑州铁路局申请再审的民事诉讼行为属无效民事诉讼行为,不具有法律效力。

河南高院“裁定再审及提审改判”于法无据。其行为自始不发生法律效力,郑州铁路局与都洪亮的劳动关系依然存在。


依法维权十五年历尽沧桑

习近平明确指出,公平正义是政法工作的生命线,司法机关是维护社会公平正义的最后一道防线。决不允许滥用权力侵犯群众合法权益,决不允许执法犯法造成冤假错案。以实际行动维护社会公平正义,让人民群众切实感受到公平正义就在身边。

十五年来“公平正义”都洪亮一点没感到。先是“变更岗位”被劳动仲裁刘怀法滥用职权,枉法办案,法院维持。嗣后,仲裁撤销“案件”,法院撤销判决,但驳回“起诉”。请求“确认劳动合同部分条款无效”、诉讼期间又被“除名”! 经“一裁两审”都洪亮均胜诉,且法院强制执行郑州铁路局两年余之后,河南高院“提审改判”,最高法法官于金陵以钱压法谈不拢驳回再审。十五年来都洪亮感到不像是与用人单位打官司!而是与仲裁委,法院这些国家权利机关打官司。负责审案的仲裁员、法官屡屡违反法定程序,为了维护国有企业的的长官意志以及其强权、霸权行为置劳动者的合法权益于不顾,千方百计为企业找理由辩解,妄加评判,主观臆断,甚至捏造事实,给职工维权设置障碍,成为用人单位的保护伞。从此,职工维权的对象就不再是用人单位,而是国家权力机关!

在计划经济条件下,劳动关系靠行政手段建立即“一张命令必须服从”。领导怎么安排就怎么干,职工至少能安安稳稳的工作生活。在市场经济体制下,劳动关系都要通过法律形式建立即“订立劳动合同”。1995年《劳动法》颁布实施,国家实行全员劳动合同制,从此劳动合同把劳动关系的建立和维系从过去的行政管理方式变为依法管理形式,以彰显社会主义法制国家“职工与企业双方当事人是平等主体之间的关系,都有平等的利益要求的权利,不存在命令与服从关系是职工毋庸置疑,而职工当真拿起《劳动法》这个法律“武器”维护自己的权益时,不但被侵害的权益得不到维护,自己反倒深受其害,正所谓“立法容易执法难,法制健全落实难”。国家制定的一系列维护职工权益的法律法规,在国企尤其是在铁路这样的垄断企业职工依其维护自己被侵害的权益举步维艰。企业往往利用行政手段打着改革的幌子,动不动就以影响铁路运输安全当令箭,置《劳动法》及国家法律法规当摆设拒不执行。

抗日战争8年结束,都洪亮依法与郑州铁路局抗衡劳动争议的维权“战争”已经打了15年(1999年-2014年),这样的维权“战争”多少年能结束呢?遥遥无期,因为这是弱势个体和权力机关的“战争”,处于弱势地位的都洪亮一个人的力量怎能与郑州铁路局这样一个巨大的国有企业抗衡???司法不公都洪亮却只能依法维权,冤假错案,胜与败全由权力机关说了算。


呼唤司法公平正义

《劳动法》第十八条规定,确认劳动合同的无效,由劳动争议仲裁委员会或者人民法院确认。《劳动合同法》第26条规定,对劳动合同无效或者部分无效有争议的,由劳动仲裁机构或者人民法院确认。这是法律给予双方当事人确认劳动合同无效选择确认的权利。

郑州铁路局与都洪亮签订的《劳动合同书》第六项《劳动纪律》第5条“因用人单位的原因,变更劳动者工作岗位劳动者必须服从”等条款,已经劳动仲裁依法确认属无效条款。该条款明显违反《劳动法》的立法宗旨与立法本意,《劳动合同法》解读也明确该条款系“霸王条”。

都洪亮按部就班通过法律途径依法维权,却要遭遇劳动仲裁不法处理、法院枉法裁判的状况。还得要多少个十五年,都洪亮才能讨回公道呢?目前,都洪亮吃穿全都不花钱……



期待有关部门能够切实履行司法公平正义,都洪亮仍在不懈努力!虽然2013年7月24日河南省人民检察院作出豫检控民受〔2013〕0301号民事监督案件受理通知书“决定予以受理”,但不能排除郑州铁路局已经摆平检察官的可能。



思来想去,都洪亮没有“告洋状”,没有给党和政府施加压力被除名和党内(口头)除名。都洪亮想到了湖北冯缤穿着法袍喊冤被免职开除党籍,山东冀中星机场爆炸被丢一只手领刑六年,冯缤、冀中星采取不同方式维权“走极端”的根源?就是法官“滥用职权,以权乱法”。深刻体会了 “依法、有理、有据行不通”的事实。都洪亮依法维权却屡遇司法不公,最高法“以钱压法”谈不拢驳回再审,都洪亮只有向党和人民及全社会求援!呼唤司法公平正义早点落实。                    


中共党员普通铁路职工
都洪亮(电话:15537318496)
                       2014年4月15日





附:

hljd998866  楼主| 发表于 2014-4-16 18:20:15 | 只看该作者 沙发
郑州铁路局其下属对都洪亮除名,2010年元月27日在强制执行中其下属房建中心副主任周飞明确表态“我们代表不了铁路局,恢复劳动关系等是个很复杂的问题,我们站、段没有权处理。怎么办要看铁路局”。足以证明其下属对都洪亮除名是“长官意志,我行我素,令行不止,自行其是”。



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作者: 工评社    时间: 2015-6-14 00:28

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc01009asu.html(粗体、字体颜色均按原文标记)


变更岗位应遵循自愿协商的原则 (2008-06-08 15:59:54)

新闻来源:中国劳动保障报 社会法制 2002-07-09出版 第2538期 作者:本报记者
链接:http://www.labournews.com.cn/clssn/BZ/showold2002.asp?recno=14308

     本报7月2日刊登的《单位有权单方变更员工的工作岗位吗》一案的问题是:仲裁委员会会支持叶某的主张吗?

     四川新津县劳动局赵有明、王学瑛、山东淄博市张店区劳动和社会保障局陈胜、青岛装饰布总厂王凤民、山东淄博市劳动保障局马光明、山东招远市劳动保障局王其敏、山东东营市劳动保障局张宏志、山东济南市历城区劳动保障局翟桂生、赵金裕、浙江江山市人劳局赵子陆、浙江江山市就业管理服务处柴建民、河南禹州市人劳局梅志远、河北邢台市劳动保障局王儒厚、山东高唐县劳动保障局金宪东、金宪青、浙江武义县劳动保障局张忠信、郑州铁路分局都洪亮等人认为,单位无权单方变更叶某的工作岗位。

    本栏目主持人左祥琦:读者的观点是正确的。

    劳动合同的变更,是指当事人双方依法订立劳动合同后,对尚未履行或尚未完全履行的劳动合同,依照法律规定的条件和程序,对原劳动合同的内容进行修改或增减的法律行为。劳动合同变更应遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定,应依法变更。任何一方不得擅自变更,否则要承担相应的法律责任。劳动合同的变更,只限于劳动合同内容的变更,不包括当事人的变更。

    一般来说,合同一经订立,就有强制性,要严格遵守,而不应该随意变更。但是,合同履行过程中难免有各种不同的人为或自然的原因,使合同履行条件发生变化,从而使合同变更成为必要。当然,劳动合同变更后,变更合同的效力只给予经过变更的合同条款,未变更的合同内容仍然有效,仍应依法全部履行。同时,变更合同也要履行一定的手续。变更劳动合同,应当由双方协商,达成一致意见后,签订一份书面劳动合同变更协议,在变更协议中,指明对哪些条款变更,变更的内容以及变更后的合同生效日期,等等。

    本案是典型的用人单位与劳动者关于变更劳动合同条款的争议。根据
《中华人民共和国劳动法》第17条规定:“劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务”。这是为了保证合同的履行而制定的。本案中用人单位与劳动者签订的劳动合同均符合法律规定,是合法有效的。在该劳动合同履行过程中,当事人要想变更合同内容,应当遵守《劳动法》关于“劳动合同当事人协商一致,可以变更劳动合同。”“变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、法规、规章的规定。”任何一方当事人不与对方协商,单方面变更劳动合同的行为都是不合法的。很显然,本案中的用人单位单方面变动劳动者工作岗位的行为是无效的。仲裁委员会应当支持叶某的主张。

   请看单位是如何利用报刊
“弄虚作假,胡扯八到。欺上瞒下,误导职工。舆论导向,对抗法律”的。

   请链接《中原铁道报》网址:
    http://www.zytdb.com/news/article/4/2007/12/28/921.html第三段第二行至第四行:

去年,在机关减员工作中,一位同志思想不通,拒不执行段行政下达的调动工作岗位命令。段党委书记刘建华多次找那位同志谈心,对其晓之以理,动之以情,并指派专人对其进行帮教,使其终于想通了,愉快地走上了新的工作岗位

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 09:29

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc0100bcur.html(字体颜色均按原文标记)


法院撤销一审二审判决但驳回起诉——亵渎法律 (2009-01-12 00:33:47)

         劳动仲裁办黑案累诉累访十年未果——法理不容

   我系郑州铁路(分)局的职工,1996年4月与郑州铁路(分)局签订无固定期限劳动合同,明确约定工作岗位为(工会)“文化服务员”。原身份全民固定工。


                   一、仲裁 一审 二审 再审 再再审无果  

   1999年4月22日(因遭打击报复)被该(分)局下属管理人员擅自(“命令”即当日命令立即执行)变更我的工作岗位发生劳动争议。
   嗣后,其下属管理人员采取停发、扣发了我的工资、奖金等(始终坚守岗位、认真履行合同)引发劳动仲裁。
   被迫无奈,我只好通过法律途径解决劳动争议。不料,“未受其益、更受其害”,被新乡市劳动争议仲裁委工作人员刘怀法“私自办案,枉法处理”(刘怀法系新乡市劳动和社会保障局人员、2002年市劳动争议仲裁委召开全体会议“经现场审查卷宗没有立案审批即裁决”研究决定撤销了该案)。
   于是(当初诉讼,我完全是按照法律程序办事的!!!),我又向法院起诉,法院没能坚持司法公正。
   1999年11月15日新乡市卫滨区(原新华区)法院作出(1999)新华民初字第595号一审判决:“驳回原告都洪亮的诉讼请求”;
   2000年8月20日新乡市中院作出(2000)新民初字第674号二审判决:“驳回上诉、维持原判”。
   一审、二审法院认为“其下属(命令)通知变更工作岗位,该(命令)通知虽为下属单位下发,但符合《郑州铁路(分)局劳动合同管理办法》(被告)的内部管理规定”。明显是枉法判决,与《劳动法》第16条规定相悖,置第17条规定于不顾。即第16条规定“合同主体资格”、第17条规定“变更岗位应遵循自愿协商的原则”。——2002年7月9日《中国劳动保障报》登载、“都洪亮等人的观点是正确的”。(见中国劳动保障报网址:http://www.labournews.com.cn/clssn/BZ/showold2002.asp?recno=14308
   尤其是二审“暗箱操作,提供证据未入卷、宣判和判决日期均是2000年8月20日星期天、且签署对判决意见系非当事人签署”。
   2001年3月29日河南省高院立案庭作出交办案件转至新乡市中级法院立案庭。
   2001年9月14日新乡市中院作出(2000)新中民审字第69号驳回审诉通知书(该通知书“断字取义、混淆视听,亵渎法律、指鹿为马,颠倒黑白、枉法”)。
   2001年10月23日新乡市卫滨区(原新华区)检察院受理后转交新乡市检察院。

   2003年11月7日被新乡市检察院口头告知省里不抗(明显具有渎职行为)。
   经时任新乡市委书记(现系省委常委、洛阳市委书记)连维良监督批示市政府法制办主任协市委市政府信访局领导多次协调市中级法院,中级法院经审查委员会审查认为:“当事人的申请符合我国《民事诉讼法》第1款再审立案条件”即“有新的证据足以推翻原判决、裁定的”。
   2005年10月21日新乡市中院作出(2006)新中民监字第1——1号民事裁定:一、本案由本院另行组成及合议庭进行再审;二、再审期间、中止原判决的执行。
   2006年1月13日新乡市中院作出(2006)新中民再字第1号民事裁定:一、撤销本院(2000)新民终字第674号民事判决和新乡市卫滨区(原新华区)人民法院(1999)新华民初字第595号民事判决。二、驳回都洪亮的起诉。一、二审案件受理费均为50元由都洪亮全部负担。本裁定为终审裁定。
   该案庭审时无法定代表人委托,后法官“利用职权”决定改日开庭并让其补办法定代表人徐宜发的委托手续。且故意侵害并剥夺了我的合法权益和“诉权”。编造事实、亵渎法律。利用职权、强搬硬套。再审申请未归卷,“未有诉称、独有辩称”。公开袒护、徇私枉法
   2006年二季度,新乡市委市政府号召“千名干部下访”活动,该案由时任新乡市公安局副局长贾海庆(新政干[2007]4号通知免职)任组长、牵头市司法局、中级法院、检察院参加处理
   2006年5月18日经新乡市中级法院院长提交审委会讨论认为“确有错误”作出[2006]新中民监字第107——1号民事裁定:一、撤销本院(2006)新中民再字第1号民事裁定书;二、本案由本院审监庭进行实体审理。
   2006年9月13日送达该裁定时提出异议即“由于2005年9月5日新乡市中院作出(2005)新民一终字第373号裁定:除名一案‘中止诉讼’没说法,再审缺乏法律规定的‘要有明确的原、被告’”。2006年11月20日按时到庭开庭时没有法官到庭审理,后来一人通知说“法官病了,今天的庭不开了”,至今未果。
   新乡市中级法院审监庭法官称:“劳动仲裁是前置程序即‘一裁两审’,劳动仲裁已撤销‘案件’,法院已不具备再审条件”。法院“撤销了一审、二审判决”、“驳回起诉”。
   新乡市劳动仲裁称:“法院裁定驳回你的‘起诉’、‘诉权’你都没有了你还来仲裁干啥?”。“劳动争议是一裁二审,法院是最终裁决权”。


                二、仲裁撤销案件但称不能重审   确认条款无效法院七年未结
                      起诉无法定代表人的委托   主审法官称这个可以追认
   

   2002年7月12日新乡市劳动争议仲裁委员会召开全体会议“经现场审查卷宗没有立案审批即裁决”研究决定撤销了刘怀法私办的“黑案”(至今新乡市劳动和社会保障局不处理未追究任何责任)。
   新乡市劳动仲裁称:“该案法院判决了,我们不能推翻法院,不能重审”。
   被迫无奈,2002年9月24日又向新乡市劳动争议仲裁委第二次申诉新的请求:“认定劳动合同条款无效”即请求认定劳动合同书第六项第5条无效并由被诉人承担相应法律和经济责任。
   2002年11月7日新乡市劳动争议仲裁委员会作出(2002)新劳仲案字第280号仲裁裁决书:都洪亮与被诉人1996年4月1日签订的劳动合同(第六项第5款)其中的“甲方因工作原因需要在基层站段内部调整乙方工作岗位(工作)的……”属无效条款,不具有法律约束力。自本裁决生效10日内由被诉人一次性支付申诉人应得报酬、福利、经济赔偿并造成的直接经济损失。
   2003年1月9日在新乡市卫滨区(原新华区)法院审理(2003)新华民初字第22号案(该案自起诉到庭审均无时任法定代表人贡海利的委托或授权)至今未收到卫滨区法院的法律文书。
   现获悉该案2003年5月15日(判决书日期)审理终结。经审理认定,原告(郑州铁路分局)的诉讼“请求撤销新劳仲案字第280号裁决书,不属本院的受理范围,不予支持(这是原告起诉且庭审请求两项中的第一项。第二项是驳回被告的申诉请求)”。但判决捏造三项且依照《劳动法》第17条第2款(劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务)规定,判决如下
   一是:“原、被告签订的1996年4月份劳动合同为有效合同”(明显混淆《劳动合同》与《劳动合同内容即条款》两个法律概念。该仲裁系“确认条款无效”,且该合同具有明确的岗位和期限)
   二是:“维持新乡铁路分局新乡建筑段(1999)第48号(命令)通知”(1987年3月20日,新乡铁路分局被铁道部已撤销并入郑州铁路分局。审理时已撤销十五、六年啦)
   三是:“驳回被告要求支付工资、赔偿经济损失的申诉请求”(作为被告、只有应诉。劳动仲裁主要是‘确认之诉’即‘认定劳动合同条款无效’)
   案件受理费100元,实际支出费100元,邮寄费48元(邮寄到哪了?),共计248元,由被告承担。
   不难看出,显然是无稽之谈,令人发指,认定事实不清。是典型的故意违背事实、混淆是非、亵渎法律、枉法判决。
   找主审法官吕慧琴,吕说:“在家等吧!邮寄送达!你来这里竟闹事!我早就听说你这人就爱和法院争执!你走吧!你不走我叫法警了!?”。迄今已达七年被告(都洪亮)未收到该枉法文书,也未收到任何法院邮寄送达。


                    三、法院审理确认合同条款当月被其下属擅自除名
                        劳动仲裁一审法院均胜诉中级法院却中止诉讼


   2003年7月23日我到新乡市劳动和社会保障局索取《关于郑州铁路(分)局职工都洪亮反映刘怀法“违法乱纪、私办黑案”问题调查的反馈意见》时惊悉2003年6月23日已被除名。
   2003年8月20日又第三次向新乡市仲裁委申诉。经庭审获悉,在2003年1月9日法院审理“确认合同条款”即(2003)新华民初字第22号一案当月28日被被诉人其下属“工会”拟定对我予以除名。明显系针对我累诉采取打击报复的行为和手段,显然使其下属与工会在胡弄权术和胡作非为。
   2003年11月18日新乡市劳动争议仲裁委员会作出(2003)新劳仲案字第180号仲裁裁决书:“郑州铁路(分)局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无法律效力(依据《劳动法》第16条裁决即无主体资格——无权)”。
   但经庭审形成的(2003)第180号卷宗原始证据材料又被仲裁工作人员(资料员)剪掉销毁。至今相关部门未追究相关责任人的任何责任。
   2004年4月14日新闻媒体即新乡日报第三版曾以“认准合同主体,他人说了不算”为标题登载该案。
   2004年9月9日新乡市劳动争议仲裁委员会作出新劳仲案(2002)第180号案《经庭审形成的证据材料被剪掉的情况说明》。
   2004年10月9日新闻媒体即新乡日报社又专门向时任市委书记连维良编发《内参》。10月11日时任新乡市委书记连维良作出明确具体批示。未果。
   2005年6月7日新乡市委市政府下达新信访字(2005)24号信访交办案件。未果。
   2007年1月23日时任市委常委常务副市长(2008年4月26日当选为新乡市政协主席)范学贵接访并要求“追究责任”,由新乡市信访局副局长王火雷牵头、市纪委监察局介入。未果。
   2004年11月29日(判决日期2004年9月30日)收悉新乡市卫滨区法院作出(2004)卫滨民初字第62号民事判决(2004年11月29日送达):一、驳回原告郑州铁路(分)局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求;二、郑州铁路(分)局房屋修建中心郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无效。
   2005年8月9日又收到新乡市中院传票2005年8月15日“开庭调查”(上诉人未到庭),在接受调查询问中发现在劳动仲裁和法院一审中原告就举不出称被告所谓“旷工”的证据,现又提供了根本就不可能证明被告都洪亮所谓“旷工”的伪证(相反却证明了其下属停发、扣发、被告都洪亮工资、奖金的事实)欺骗法律,蒙蔽事实,扰乱司法公正,进行恶意诉讼
   2005年9月5日新乡市中院作出(2005)新民一终字第373号民事裁定书即本院在审理郑州铁路(分)局(05年3月18日撤销、法人变更徐宜发)与都洪亮劳动争议纠纷一案中、因本案须以本院(2000)新民终字第674号民事判决为审理依据,该案都洪亮已申请再审,本院正在审查能否进入再审程序。经本院审委会研究决定,依据《民事诉讼法》第一款第(六)项之规定裁定如下:“本案中止诉讼”(该案庭审时无法定代表人徐宜发的委托或授权且上诉时也无原法定代表人贡海利的委托上诉。2007年4月14日徐宜发的民事行为已终结。法人张军邦)。
   经查证:《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第(六)项之规定“经查无此规定”。且“中止诉讼”的理由也站不住脚(正在审查“能否”进入再审程序),不成立。
   从字面不难看处“中止诉讼”的理由是否成立,但从法律角度不难看出“373号除名”与“674号一案变更岗位”两案是两个法律关系和概念。具有故意不依法办案行为!
   值得注意的是:2006年1月13日新中民再字第1号民事裁定撤销了本院(2000)新民终字第674号民事判决但仍不恢复诉讼。该案中止诉讼时已严重超审理期限。
   《民事诉讼法》第136条第5款、第6款规定:本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的; 其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。
   《最高人民法院< 关于严格执行案件审理期限制度的若干规定>》法释〔2000〕29号第二条第五款规定:审理对民事判决的上诉案件,审理期限为三个月;有特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长三个月(该案中止诉讼至今已快4年啦,中止诉讼的原因消除后已3年啦!)。
   2007年12月6日向时任中共新乡市委政法委书记李公乐反映,李书记安排指示办公室引导去找余湘生副书记处理。余书记批示新乡市中级法院:“请尚(志东)院长阅处”。经屡次找尚院长,尚院长让找立案庭庭长王华磊,王华磊让找民庭庭长王世伟。王世伟让找刘强平(2005年9月5日下达“中止诉讼”时系代理审判员)。
   一直拖到“奥运”前夕,为了“和谐”稳定,达到不进京上访,在我强烈要求下,刘强平于2008年7月22日勉强下达传票定于8月1日“调查”,应付稳控。
   2008年8月1日8点多提前到庭
等到8点半多没人到,给审判员刘强平打电话不接。约8点35刘打过来问:“对方来了没有”?我答:“没见”。刘说:“你在等10分钟,如果还不来你就上我办公室来,他不来不管他”。约9点多到刘办公室,刘问:“恢复诉讼还有啥说得没有”?我说:“有”。
    一、2005年8月15日该案开庭调查时获悉程序违法即上诉没有时任郑州铁路分局法定代表人贡海利的签名或盖章的委托或授权上诉,且2005年3月18日法定代表人贡海利的民事行为已终结。
    二、2005年9月5日该案中止诉讼时已严重超审理期限,且中止诉讼的理由不成立,无法律依据,是违法的(尤其是2006年1月13日中止诉讼的原因已消除)。
    三、2005年9月5日该案“中止诉讼”前郑州铁路局法定代表人徐宜发没有提交法定代表人身份证明即证明其继续诉讼(2005年9月5日该裁定郑州铁路局法定代表人贡海利即可证明)且(2005年3月18日至)2007年4月14日郑州铁路局法定代表人徐宜发的民事行为已终结。
    四、现任郑州铁路局法定代表人张军邦。现该案恢复诉讼,其继续对该案诉讼无法律依据。
    五、2004年9月30日卫滨民初字第62号缺席判决认定事实清楚,适用法律正确,应驳回上诉,维持原判。
   《中华人民共和国民事诉讼法》第49条第二款规定:“法人由其法定代表人进行诉讼”。第59条规定:“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书”。
    依据最高法关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见法发(92)22号第39条规定:“在诉讼中,法人的法定代表人更换的,由新的法定代表人继续进行诉讼,并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明书。原法定代表人进行的诉讼行为有效”。
    2008年9月1日8点半给审判员刘强平打电话询问有没有进展?刘说:“这一礼拜上审委会,你这案谁也不敢定,庭里说还是上上审委会”(明显不是“以事实为根据,以法律为准绳”判决)
    2008年9月16日8点半给法院尚志东副院长打电话(自2007年12月6日市政法委副书记余湘东批示尚以后屡次向其反映这个案“中止时已严重超期”)询问,尚说:“具体情况我不太清楚,我打电话问问再说”。
    接着我给审判员刘强平打电话,刘说:“你这个案子定了,一开始我们弄了,领导没批,现在领导批了。这还有打印、都需要时间,然后再通知区法院,让区法院通知你”。
    我说:“让区法院通知我?我直接去你那领不行吗?”。
    刘说:“不行,不让这样弄。这个案快了,你等区法院通知”
    2008年10月14日8点40又给法院尚志东副院长打电话询问,尚说:“你找刘强平”。
    打电话找刘强平,刘说:“找我也没用!你这个案我弄过了,我现在该做的工作我已做完了。现在给书记员那了,我可以在催催他”。之后,又给尚院长打电话,尚说:“找我也没用,我不管民庭,我是负责信访的”。我说:“要不我再找找余书记(市政法委副书记)”?尚说:“你找他干啥了?回来再说吧!啪——电话挂了”。
    2008年11月10日上午在市总工会给市政法委余相生副书记打电话(期间在家数次打电话不接听)反映情况,余说:“你找过李孟副院长没”?我说:“没”。余说:“那你再找找李孟吧”!
    总之,奥运已经结束,中华民族的百年期盼今天终于实现了!为了和谐、稳定,让我们冷静下来想想,奥运结束了……我的案何时能结束?我的合法权益何时能得到法律的保护?


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作者: 工评社    时间: 2015-6-14 09:44

铁路分局控告工人 地方法院做出枉法判决
法院拒绝给当事人 网络却回复“查无此人”


编按:可对比《劳动仲裁办黑案累诉累访十年未果——法理不容》(2009.1.2.原载郑局JD的博客)最后几段,都洪亮曾多次直接向法院索要判决书都遭拒绝,更显“新乡市卫滨区人民法院”网络回复的虚伪和荒谬。


来自:河南省高级法院  当前位置:网评法院http://www.hncourt.gov.cn/wpfy/look.php?id=327

网评信息发布
【 评 论 内 容 】
评论标题:在家等吧!邮寄送达!迄今六年了邮寄哪了???
评论法院:新乡市卫滨区人民法院
评论内容:
  2003年1月9日在新乡市卫滨区(原新华区)法院开庭审理(2003)新华民初字第22号劳动争议一案(该案自起诉到庭审均无时任法定代表人的委托或授权)至今未收到卫滨区法院的法律文书。

  原告郑州铁路分局的诉讼请求共两项:第一项“请求撤销新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书;第二项是“驳回被告的申诉请求”。

  现获悉(该案开庭当月28日即被被诉人其下属“工会”拟定对我予以除名。在劳动仲裁时惊悉)卫滨区法院审理认定,原告郑州铁路分局的诉讼“请求撤销新劳仲案字第280号裁决书,不属本院的受理范围,不予支持”。但判决三项且依照《劳动法》第17条第2款,判决如下:

  一是:“原、被告签订的1996年4月份劳动合同为有效合同”(明显混淆《劳动合同》与《劳动合同内容即条款》两个法律概念。该仲裁系“确认条款无效”,且该合同具有明确的岗位和期限)。

  二是:“维持新乡铁路分局新乡建筑段(1999)第48号(命令)通知”(1987年3月20日,新乡铁路分局被铁道部已撤销并入郑州铁路分局。审理时已撤销十五、六年啦)。

  三是:“驳回被告要求支付工资、赔偿经济损失的申诉请求”(劳动仲裁主要是‘确认之诉’即‘认定劳动合同条款无效’)。

  案件受理费100元,实际支出费100元,邮寄费48元,共计248元,由被告承担。

  不难看出,显然是无稽之谈。是典型的故意违背事实、混淆是非、亵渎法律、枉法判决。

  找主审法官,吕说:“在家等吧!邮寄送达!你来这里竟闹事!我早就听说你这人就爱和法院争执!你走吧!你不走我叫法警了!?”。迄今已达六年未收到该法律文书,也未收到任何法院邮寄送达。

评论人:都洪亮  评论时间:2009-02-22 00:30:27


【 回 复 评 论 】
    本院(2003)新华民初字第22号案件,原告郑州铁路分局诉被告都洪亮劳动争议纠纷一案,我院于2003年5月15日下达判决,审判人员先后多次到其家中送达,未找到人。2003年5月30日特快专递寄传票,因查无此人被退回。多次找不到被告,我院于2003年7月15日向被告公告送达判决书,同一天,再次以邮政快递的形式送达传票,也因查无此人被退回。本案在公告送达判决书后,法定期间内,原被告均未提出上诉。

                     新乡市卫滨区人民法院

                         2009年3月5日

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 10:10

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc01009qbk.html

起诉无法定代表人的委托 主审法官称这个可以追认 (2008-07-21 01:58:36)


       判决书随心所欲亵渎法律  邮寄送达五年余迄今未果

  市场经济是法制经济,任何市场经济主题的行为都应符合法律的规定。
否则就是无效的法律行为。劳动用工也不例外,尤其是用人单位管理人员。
法官审判案件必须“以事实为根据,以法律为准绳”,秉公办案,不得徇私
枉法;维护国家利益,公共利益,维护公民、法人和其他组织的合法利益;
反之,谁来维护法律的规定和威严?


    2002年11月28日下午,收悉新乡市卫滨区(原新华区)人民法院传票并应诉和举证通知,惊悉该院已受理原告郑州铁路分局(现更名郑州铁路局)起诉我劳动合同纠纷一案(该案自起诉到庭审无法定代表人贡海利的委托或授权。2005年3月18日铁道部撤销郑州铁路分局贡海利的民事行为已终结,法定代表人变更郑州铁路局局长徐宜发。2007年4月14日徐宜发的民事行为终结。法定代表人变更郑州铁路局局长张军邦)。

    原告郑州铁路分局的起诉请求:一、请求撤销新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书(该案系确认劳动合同条款无效之诉。劳动仲裁已确认《劳动合同书》第六项第5条无效)。二、驳回被告的申诉请求。

     基于原告的起诉请求和事实理由,收悉传票时当场向法官吕慧琴提出异议和相关法律规定却被无理拒绝。2002年12月3日我再次找法官吕惠琴反映并陈述自己的观点和意见即“原告的起诉不具备起诉和立案条件,主题不适格”。吕慧琴称:“这你就别管啦!这都是我们审查啦!我明给你说吧?这就是单位告你的!没有法人委托这个可以追认!”。

    迫于无奈,2003年元月9日上午按时到庭应诉。原告仍然未出示合法有效的法定代表人委托或授权。主审法官吕慧琴公开袒护并称:“人家有单位的盖章就行!”并强行宣布开庭(有录音为证)。此时此刻,法律的天平开始倾斜。

    庭审中在对原告的起诉答辩陈述时,审判员谢红梅警告并严厉责令称:“口头答辩不能没有顺序说不清楚!要1-2-3-的按顺序说清楚,不要太啰嗦,要有顺序!(有录音为证)”在心里上给我造成精神压力,法律地位没有受到平等对待,深感人格遭到法庭的歧视,神圣的天平在法庭公开被玷污。

答辩陈述完毕,主审法官吕慧琴当庭非法要求原告举证(未在举证期限内提交证据)并质证且公开提醒原告称:“你的证据有时侯没法……不衔接,我现在要求你衔接(有录音为证)”等随心所欲亵渎法律。尤为荒唐的是吕慧琴问我:“原告要求驳回你被告的申诉请求是啥?(有录音为证)”。我又可笑又气愤的回答:“我是被告,没有申诉请求”。

现获悉该案2003年5月15日(判决书日期)审理终结。经审理认定,原告的诉讼“请求撤销新劳仲案字第280号裁决书,不属本院的受理范围,不予支持(这是原告起诉且庭审请求两项中的第一项。第二项是驳回被告的申诉请求)”。但判决捏造三项且依照《劳动法》第17条第2款规定。判决如下:
一是:“原、被告签订的1996年4月份劳动合同为有效合同”(明显混淆《劳动合同》与《劳动合同内容》两个法律概念。劳动仲裁系确认条款无效)。
二是:“维持新乡铁路分局新乡建筑段(1999)第48号通知”(1987年3月20日,新乡铁路分局被铁道部已撤销并入郑州铁路分局。审理时已撤销十五、六年啦)。
三是:“驳回被告要求支付工资、赔偿经济损失的申诉请求”(作为被告、只有应诉。仲裁主要是‘确认之诉’即‘认定劳动合同条款无效’)。
案件受理费100元,实际支出费100元,邮寄费48元(邮寄到哪了?),共计248元,由被告承担。

不难看出,显然是无稽之谈,令人发指,认定事实不清。是典型的故意违背事实、混淆是非、亵渎法律、枉法判决。庭审后曾再次找主审法官吕慧琴,吕说:“在家等吧,邮寄送达,你来这里竟闹事,我早就听说你这人就爱和法院争执!你走吧!你不走我叫法警了?”。迄今已五年余被告未收到该枉法文书,也未收到任何法院邮寄送达。


相关法律:

《民事诉讼法》第49条第2款、第59条第1款规定“法人由其法定代表人进行诉讼。委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书”。

1988年10月19日最高人民法院《关于审理劳动争议案件诉讼当事人问题的批复》的规定“劳动争议当事人不服劳动争议仲裁委员会的仲裁决定,向人民法院起诉,争议的双方仍然是企业与职工。双方当事人在适用法律上和诉讼地位上是平等的。此类案件不是行政案件”。

由此可见,原告郑州铁路(分)局起诉缺乏法律依据,不能证明即代表法定代表人的法律行为,只能代表企业行政行为。据此,郑州铁路(分)局不服劳动争议仲裁委员会的仲裁决定起诉到法院不符合法律规定和立案条件。

最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》法释[2001]33号第一条、第三十四规定:“原告向人民法院起诉或者被告提出反诉,应当附有符合起诉条件的证据材料。当事人应当在举证期限内向人民法院提交证据材料,当事人在举证期限内不提交的,视为放弃举证权利。对于当事人逾期提交的证据材料,人民法院审理时不组织质证”。这一规定又进一步明确起诉的条件和法律规定。

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 10:57

铁路局与铁路职工对簿公堂,这合法吗?平等吗?

中国劳动保障新闻网http://www.labournews.com.cn/html/report/29450-1.htm
这是平等主体之间的关系吗?
 来源:中国劳动保障新闻网  作者:都洪亮  日期:2010-09-05

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc0100km4j.html(以下文中粗体按此版本)
你这是和单位打官司,不是和法定代表人打官司 (2010-09-04 23:36:30)


这合法吗?平等吗?这是平等主体之间的关系吗?
  
——法人与法定代表人


      
    一个劳动争议案,法律程序走了十一年。执行一年了,单位申诉,省高院立案审查(据说单位以人大代表[法定代表人系全国人大代表]联名向省市领导及人大一直告,省高院领导非常重视,指示立案再审前调解为主)。

    单位开始应诉时代理人律师受“法定代表人(个人手章)”的委托。

    关键是单位在上诉或申诉时代理人律师受“单位行政”(公章)的委托。

    据此,依据《中华人民共和国民事诉讼法》第49条(“公民、法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人。法人由其法定代表人进行诉讼。其他组织由其主要负责人进行诉讼。”)的规定提出异议即“主体不适格”。

    这个问题在一审提出时法官说:“这就是单位告你的,没有委托这可以追认”

    这个问题在中院提出时经和法官理论后法官说“这个问题待我请示院长后答复你”。最后答复——要求“代理人回去补办法定代表人的委托,改日开庭”

    这个问答题在省高院提出时具有三十年经验的法官说:“你这是和单位打官司,不是和法定代表人打官司”。单位代理人律师说:“单位委托就可以,你好好学学法吧?”

    针对以上问题:我认为我和单位签订《劳动合同》时是和“法定代表人”签订的,且盖的是“法定代表人‘个人手章(或签字)’”和“签订劳动合同专用章”,而不是单位“行政公章”。

    “法人”是单位,但单位这个“法人”是“无行为能力人”,他的“行为能力”要有“法定代表人”具体实施和体现且承担法律责任,且不是“单位行政行为”。

    要求法官给予负责的文字答复被拒绝,称口头告知就行了即“单位行政盖章委托就可以了”。

    郁闷、郁闷,“”与“法定代表人”签订《劳动合同》时是平等主体之间的关系,在民事诉讼活动中,怎么是“单位行政”与我对铺公堂,这合法吗?平等吗?这是平等主体之间的关系吗?

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 11:10

关于1999年新乡市仲裁委刘怀法私办黑案情况说明

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc0100h0jx.html

关于对已撤销的新劳仲(1999)第70号案的“因果”情况 (2010-03-29 00:56:43)

1999年刘怀法私自办黑案、私设公堂、枉法处理、违法乱纪,2002年7月12日经新乡市劳动仲裁委员会现场审查卷宗“没有立案审批即裁决”研究决定撤销。

一、   案件简介:申诉人系郑州铁路(分)局的职工,1996年4月与郑州铁路(分)局签订无固定期限的劳动合同,约定工作岗位为“文化服务员”。1999年4月因遭打击报复被该局下属单位擅自(命令)变更工作岗位发生劳动争议。嗣后,其下属停发、扣发了申诉人的工资、奖金等引发劳动仲裁。

二、  仲裁背景:办案工作人员刘怀法其女儿刘红梅系被告郑州铁路(分)局职工(原系劳动局下属豫北大厦职工,刘应回避)

三、  程序违法:刘怀法未按规定“立案审批、合法组庭、结案审批”等等手续。

四、  实体枉法:卷宗显示证明刘怀法担任首席仲裁员应为合议庭(刘宣称另两个仲裁员有事没来),但刘独裁独办。刘宣读授权委托书是“郑州铁路分局法定代表人贡海利”,但卷宗显示根本就没有刘宣读的且合法有效的法律文书。卷宗第0075页刘问“变更申诉人的岗位有依据吗?”非代理人回答:“主要根据郑分劳(97)152号、郑分劳(98)113号。”

但刘怀法枉法并捏造事实、虚拟并杜撰一个所谓依据即“郑铁劳(97)65号文”和“劳动合同书”第六条劳动纪律第5项规定(该条款新劳仲[2002]第280号仲裁已认定属于无效条款)。该卷宗未按规定立卷归档(至关重要的裁决书也未立卷且0042至0045[被诉人提供劳动合同书]缺失,与被诉人串通一气、以达到混水摸鱼的目的、被诉人提供法院合同书即可证实)。

    五、仲裁费实缴320元(有收据—无正式发票),仲裁书承担300元,还剩20元至今下落不明。现该案已撤销但至今分文未退(2003年8月13日付柏乡副局长说:“每年他们还得往省劳动厅报了,那咋也没报了?”)。

本案是典型的用人单位下属管理人员擅自(命令)变更工作岗位即劳动合同条款发生的劳动争议。根据《中华人民共和国劳动法》第17条规定:“劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务”。这是为了保证合同的履行而制定的。本案中用人单位与劳动者签订的劳动合同均符合法律规定,是合法有效的。在该劳动合同履行过程中,当事人要想变更合同内容,应当遵守《劳动法》关于“劳动合同当事人协商一致,可以变更劳动合同。”“变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、法规、规章的规定。”任何一方当事人不与对方协商,单方面变更劳动合同的行为都是不合法的。

链接:http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc01009asu.html

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 11:25

新乡市仲裁委裁决郑州铁路局下属机构对都洪亮除名无效(2013-11-18,裁决书全文)

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc0100db5a.html


新乡市劳动争议仲裁委员会
仲裁裁决书

新劳仲案字(2003)第180号



   申  诉  人:都洪亮,男,1960年1月出生,汉族,郑州铁路分局职工,现住新乡市铁路**房*号楼。
   被  诉  人:郑州铁路分局。
   法定代表人:贡海利,分局长。
   委托代理人:李双宝,河南敞言律师事务所律师。
   案      由:除名争议。

    上列双方因除名发生争议,申诉人于2003年8月20日诉至本委,本委依法立案受理,并组成仲裁庭进行审理,申诉人都洪亮,被诉人委托代理人李双宝到庭参加了仲裁活动,本案现已审理终结。

    申诉人诉称:我与被诉人郑州铁路分局1996年4月1日签订无固定期限劳动合同(编号[9602]0098100626)“名”确工作岗位为文化服务员。2003年7月23日,申诉人到新乡市劳动和社会保障局索取《关于郑州铁路分局职工都洪亮反映刘怀发“违法乱纪、私办黑案(新劳仲案字[1999]70号案)”问题调查的反馈意见》时惊悉申诉人2003年6月23日已被除名。为维护申诉人的合法权益和法律的尊严和严肃性,特请贵委查明事实情况,依法予以公正裁决。1、请求裁决被诉人郑州铁路分局新乡建筑段(现更名为郑州铁路分局房屋修建中心)2003年6月23日对申诉人予以除名不具有法律效力;2、仲裁费(受理费、处理费)由被诉人承担。

    被诉人未提供书面答辩状在庭审中口头辩称:根据相关法律,申诉人工资关系在郑州,其管辖权在工资关系所在地,应移交有管辖权的城市审理,申诉人申诉理由不成立,申诉人在工作正常变动条件系,不服从管理,产生诉讼,申诉人已败诉,即被诉人对申诉人的正常劳动管理活动受到法律支持,此情况下,申诉人不到单位上班、旷工,被多次批评教育下,申诉人还是我行我素,不去上班,依据相关法律,申诉人已构成旷工事实,被诉人按法定程序处理申诉人是正确的。

    经庭审查明:申诉人都洪亮与被诉人郑州铁路分局1996年4月1日签订了无固定期限劳动合同,合同约定,申诉人工作岗位为“文化服务员”。被诉人的下属单位郑州铁路分局房屋修建中心1999年4月变更申诉人工作岗位(由文化服务员变更为普工)。申诉人不服,向市劳动仲裁委申诉。之后,申诉人继续诉讼。2003年6月24日郑州铁路分局房屋修建中心以申诉人旷工为由,发出对其除名通知;本月27日又发出将其解除劳动合同通知书。

   申诉人提供以下证据:劳动合同书(编号[9602]0098100626);1999年4月22日,郑州铁局分局新乡建筑段新建劳人(1999)字第48号命令通知,内载:根据工作需要,经段领导研究决定,调工会文化服务员都洪亮同志该为普工到二工区工作,支岗位工资5档52元,自1999年4月22日起实行;2002年7月20日仲裁委下达新劳仲定字[2002]第16号仲裁决定书,决定撤销新劳仲案子(1999)第70号仲裁裁决书;2002年11月新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书:都洪亮与被诉人1996年4月1日签订的劳动合同编号(9620)0098100626,“六……5、‘其中的’甲方因工作原因,需要在基层站、段内部调整乙方工作岗位(工种)的,……乙方必须服从甲方的调整……”。属无效条款,不具有法律约束力。自本裁决生效10日内由被诉人一次性支付申诉人应得报酬、福利,经济赔偿并造成的直接经济损失。

    被诉人提供以下证据:1999年6月25日新劳仲案字(1999)70号仲裁裁决书裁决驳回申诉人都洪亮的申诉请求;1999年11月15日新华法院(1999)新华民初字第595号民事判决书,判决驳回原告都洪亮的诉讼请求;2000年8月20日,河南省新乡市中级法人民院(2000)新民终字第674号民事判决书判决驳回(都洪亮)上诉,维持原判;2003年5月15日新华法院(2003)新华民初字第22号民事判决书判决;一、原、被告签订的1996年4月份劳动合同为有效合同;二、维持新乡铁路分局新乡建筑段(1996)第48号通知;三、驳回被告(都洪亮)要求支付工资、赔偿经济损失的申诉请求;2003年1月28日郑州铁路分局房屋修建中心关于都洪亮同志长期旷工予以除名的建议;2003年6月24日郑州铁路分局房屋修建中心通知,内载:经中心行政办公会研究,并提交职工代表联席会讨论通过;对都洪亮予以除名,自2003年6月23日起实行;2003年6月27日郑州铁路分局房屋修建中心,关于解除都洪亮劳动合同通知书;同年、同月、同日关于送达都洪亮同志旷工除名通知的情况记录;2003年9月17日郑州铁路分局房屋修建中心新乡运营设备领工区证明,内载:都洪亮自1999年4月22日至今未到工区报到。

   本位认为:被诉人的下属单位郑州铁路分局房屋修建中心1999年4月变更申诉人的工作岗位,申诉人不服长期累诉。该房屋修建中心以申诉人旷工于2003年6月24日发出对其除名通知,同时于本月27日又发出对其解除劳动合同通知书。申诉人与被诉人郑州铁路分局签订无固定期限劳动合同,且合同正在履行期间。“劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确双方权利和义务的协议”。该协议明确了劳动合同的主体是劳动者与之确立了劳动关系的用人单位(郑州铁路分局),订立、变更、终止和解除劳动合同的权利由劳动合同主体双方享有。申诉人与郑州铁路分局房屋修建中心无劳动契约关系,其所下的对申诉人除名、解除劳动合同,均为无效。申诉人所请求被诉人郑州铁路分局房屋修建中心2003年6月23日,对申诉人予以除名不具有法律效力,理由正当,本委予以支持。

    经本委主持调解不成,现依据《中华人民共和国劳动法》第16条之规定裁决如下:

    郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无法律效力。

    仲裁处理费300元由被诉人郑州铁路分局承担。

    如不服本判决,应从收到本裁决书之日起15日内向当地人民法院起诉,逾期不起诉,本裁决即发生法律效力。

与原件核对无异
                                   首席仲裁员:朱  颖
                                   仲  裁  员:祁信军
                                   仲  裁  员: 申彦凤
                                二00三年十一月十八日(印)
                                  书  记  员: 穆弘博

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 11:33

新乡市卫滨区法院驳回郑局要求撤销市仲裁委(2003)第180号裁决书等请求、判其下属机构对都洪亮除名无效(2004.9.30,判决书全文)

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新乡市卫滨区人民法院
民事判决书

(2004)卫滨民初字第62号



   原告:郑州铁路分局
   法定代表人:贡海利,局长。
   委托代理人:李双宝,河南呐喊律师事务所律师。

   被告:都鸿亮,男,1960年1月1日出生,汉族,原郑州铁路分局新乡建筑段职工,住本市铁路**房*号楼。

   原告郑州铁路分局诉被告都鸿亮劳动争议纠纷一案,本院受理后,依法组成合议庭,公开开庭进行了审理。原告委托代理人李双宝到庭参加诉讼。被告都鸿亮经合法传唤无正当理由拒不到庭。本案现已审理终结。

   原告诉称:被告因不服我单位下属郑州房建中心在本单位内变换工作,于1994年4月起(信口开河——都鸿亮注),分别申诉到新乡市劳动争议仲裁委员会和诉讼到新乡市新华区人民法院,新乡市中级人民法院,这期间被告拒不报到也不上班。而且还拒签劳动变更合同,旷工至今。根据被告旷工事实,我单位下属郑州房建中心依据自己的管理权限,经过讨论征得工会同意后,决定将被告除名,双方的劳动合同也就解除。然而,新乡市仲裁委认为被告与我单位的下属郑州房建中心无劳动契约关系,故对被告的除名,解除劳动合同系无效,应当撤销。我单位认为新乡市仲裁委的认为显然是错误的,是不符合法律法规规定的。故要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书,依法支持原告对被告的除名,解除劳动合同的合法行为。

   被告未向本院提供书面答辩。

   原告向本院提交的证据材料有:1、新乡市新华区人民法院(1999)新华民初字第595号民事判决书;2、新乡市中级人民法院(2000)新民终字第674号民事判决书;3、新乡市新华区人民法院(2003)新华民初字第22号民事判决书;以此证明被告不到新的岗位报到上班,是违约行为,原告下属郑州房建中心对被告有权代表原告与本单位劳动者签订、续订、变终止解除劳动合同的行为被生效法律文书确认。4、2003年9月17日郑州房建中心新乡运营设备领工区证明一份,以此证明被告自1999年4月22日没有到工作岗位上班的事实。5、原告下属郑州房建中心向同级工会提出的《关于都鸿亮同志长期旷工予以除名的建议》一份,以此证明对被告除名经过了同级工会的同意。6、原告下属郑州房建中心职代会2003年6月23日的会议记录一份,以此证明对被告的除名也经过了同级职代会的同意。7、郑建中心劳(2003)字第046号通知一份,以此证明对被告除名的原因和决定。8、2003年6月27日《解除劳动合同通知书》一份,以此证明原告下属郑建中心解除与被告的劳动合同事由及原因,并送达给了被告。9、2003年6月27日《关于送达都鸿亮同志旷工除名通知》的情况记录,以此证明对被告除名向被告送达和送达的时间。10、被告被除名布的通知(可能少一字——都鸿亮注),以此证明公告的时间地点。11、新乡市劳仲委新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书一份,以此证明该委的错裁事实。12、郑铁劳(86)386号文件一套,以此证明原告的下属郑建中心有权对被告除名,且除名程序合法。13、原告下属郑州房建中心1996年4月与被告签订的劳动合同一份,以此证明合同有约,如被告被除名,合同约定是要解除劳动合同。

   经庭审,本院对原告提交1号、2号3号证据的真实性予以确认,但该三份证据不能证明被告未到新的岗位工作。4号证据系原告单方出具,无其他证据相互印证,故不能作为证明被告旷工的证据使用。5号、6号、7号、8号、9号、10号证据本院对其证明效力均不予确认。对11号、12号、13号证据的真实性予以确认。

   依据上诉有效证据可以确认以下事实:原、被告于1996年4月1日签订了无固定期限劳动合同,合同约定被告工作岗位为“文化服务员”。原告的下属单位郑州铁路分局房屋修建中心于1999年4月变更被告工作岗位(由文化服务员变更为普工)。被告不服,向新乡市劳动仲裁委员会申诉,之后,被告提起诉讼。本院和新乡市中级法院均已作出判决。2003年6月24日郑州铁路分局房屋修建中心以被告旷工为由,发出对其除名通知,随后于2003年6月27日又发出将其解除劳动合同通知书。诉讼过程中,原告未向本院提供被告旷工的有效证据。

本院认为:当事人对自己提出的主张,有责任向法院提供证据。如举不出相关证据,将承担不利后果。本案在诉讼过程中,原告未能向本院提供被告旷工的有效证据。故原告要求支持其对被告除名解除劳动合同的请求,本院不予支持。根据《中华人民共和国民事诉讼法第一百三十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,缺席判决如下:

   一、驳回原告郑州铁路分局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求;

   二、郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都鸿亮除名无效。


   案件受理费100元,其他费用100元,共计200元,由原告承担。

   如不服本判决,可在判决书送达之日起十五日内向本院提交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于新乡市中级人民法院。

                         审判长:李新伟
                         审判员:蒋东义
                         审判员:胡文兵

本件与原件核对无异

      二〇〇四年九月三十日(院印)
           书记员:牛  珂

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 11:37

新乡市中院裁决“郑州铁路分局与都洪亮劳动争议纠纷一案”中止诉讼(2005.9.5,裁定书全文)

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc0100db5a.html


河南省新乡市中级人民法院
民  事  裁  定  书

(2005)新民一终字第373号



     上诉人(原审原告)郑州铁路局。
     法定代表人贡海利,局长。
     委托代理人李双宝,河南呐喊律师事务所律师。
     被上诉人(原审被告)都洪亮,男,1960年1月1日出生,汉族,原郑州铁路分局新乡建筑段职工,住新乡市铁路*工房*号楼
    本院在审理郑州铁路分局与都洪亮劳动争议纠纷一案中,因本案须以本院(2000)新民终字第674号民事判决为审理依据,该案都洪亮以申请再审,本院正在审查能否进入再审程序。经本院审判委员会研究决定,依照《中华人民共和国民事讼法》第一款第(六)项之规定,裁决如下:
本案中止诉讼。

                            审  判  长: 王世伟
                            审  判  员: 杜伟强
                            代理审判员: 刘强平
                           二〇〇五年九月五日(院印)
                            书  记  员: 蒋雪梅

注:开停调查证实无法定代表人贡海利委托或授权上诉且2005年3月18日分局撤销。郑州铁路局法定代表人徐宜发、局长。从字面也不难看出中止诉讼于情于理于法无据,且中止时已严重超审理期限,典型的久拖不决,违法办案。
1、  郑州铁路局法定代表人徐宜发。自2005年3月贡海利的民事诉讼行为已终结,且未委托或授权上诉。
2、  本案中止理由不成立,且与本院674号一案适用法律不一样即“除名和变更岗位”;
3、  本案中止于法无据;
4、  本案中止时已超审理期限(一审04年9月30日审结)
5、  即使按中止理由讲,现中止理由(不但已进入再审且于06年1月13日审结)已消除。

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 11:42

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随意中止诉讼是违法的(一) (2008-07-25 02:13:31)

案情简介:除名纠纷。2003年11月18日劳动仲裁胜诉,郑州铁路局(原郑州铁路分局)败诉。单位不服起诉,2004年9月30日一审又败诉。单位不服又上诉,2005年9月5日二审裁定“中止诉讼”。

裁定“中止诉讼”理由即依据:
“因本案须以本院(2000)新民终字第674号民事判决为审理依据,该案都洪亮已申请再审,本院正在审查能否进入再审程序”。“依据《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第(六)项之规定”。

经查证:
《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第(六)项之规定“经查无此规定”。且“中止诉讼”的理由也站不住脚(正在审查“能否”进入再审程序),不成立。
(2000)新民终字第674号是“变更岗位”纠纷,本案是“除名”纠纷。明显两案是两个法律关系和概念。“变更岗位”适用“《中华人民共和国劳动法》”,“除名”适用《职工奖惩条例》。显然,该裁定是“随意中止诉讼是违法的”。

相关法律:
《民事诉讼法》第136条第5款、第6款规定:本案必须以另一案的审理结果为依据,而另一案尚未审结的; 其他应当中止诉讼的情形。中止诉讼的原因消除后,恢复诉讼。
《最高人民法院<关于严格执行案件审理期限制度的若干规定>》法释〔2000〕29号第二条第五款规定:审理对民事判决的上诉案件,审理期限为三个月;有特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长三个月。

值得注意的是:2006年1月13日新中民再字第1号民事裁定撤销了本院(2000)新民终字第674号民事判决但仍不恢复诉讼。该案中止诉讼时已严重超审理期限(2008年7月22日已要求下达传票定于8月1日“调查”)。

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 11:49

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(此文前半部分亦载于本辑#5 劳动仲裁办黑案累诉累访十年未果——法理不容

随意中止诉讼是违法的(二) (2008-11-17 15:59:29)

2008年8月1日8点多提前到庭等到8点半多没人到,给审判员刘强平打电话不接。约8点35刘打过来问:“对方来了没有”?我答:“没见”。刘说:“你在等10分钟,如果还不来你就上我办公室来,他不来不管他”。约9点多到刘办公室,刘问:“恢复诉讼还有啥说得没有”?我说:“有”。

    一、2005年8月15日该案开庭调查时获悉程序违法即上诉没有时任郑州铁路分局法定代表人贡海利的签名或盖章的委托或授权上诉,且2005年3月18日法定代表人贡海利的民事行为已终结。
    二、2005年9月5日该案中止诉讼时已严重超审理期限,且中止诉讼的理由不成立,无法律依据,是违法的(尤其是2006年1月13日中止诉讼的原因已消除)。
    三、2005年9月5日该案中止诉讼前郑州铁路局法定代表人徐宜发没有提交法定代表人身份证明即证明其继续诉讼(2005年9月5日该裁定郑州铁路局法定代表人贡海利即可证明)且(2005年3月18日至)2007年4月14日郑州铁路局法定代表人徐宜发的民事行为已终结。
    四、现任郑州铁路局法定代表人张军邦。现该案恢复诉讼,其继续对该案诉讼无法律依据。
    五、2004年9月30日卫滨民初字第62号缺席判决认定事实清楚,适用法律正确,应驳回上诉,维持原判。


相关法律:
   《最高人民法院<关于严格执行案件审理期限制度的若干规定>》法释〔2000〕29号第二条第五款规定:审理对民事判决的上诉案件,审理期限为三个月;有特殊情况需要延长的,经本院院长批准,可以延长三个月。
   《中华人民共和国民事诉讼法》第49条第二款规定:“法人由其法定代表人进行诉讼”。第59条规定:“委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或者盖章的授权委托书”。
    依据最高法关于适用《民事诉讼法》若干问题的意见法发(92)22号第39条规定:“在诉讼中,法人的法定代表人更换的,由新的法定代表人继续进行诉讼,并应向人民法院提交新的法定代表人身份证明书。原法定代表人进行的诉讼行为有效”。


    之后,把上边叙述的给审判员刘强平抄录,刘抄到“相关法律”说:“这不用抄了吧”?接着刘让签字,笔录上记载对方未到庭。准备走时对方打过来电话,刘说:“他们来了,你在等一会吧”。
    等他们(一审原告、二审上诉人)来后,刘问:“法人更换了”?
    代理律师李双保啊?:“更换了”。
    刘问:“现在法人是谁”?
    李双保说:“是张军邦”。
    刘说:“他说贡海利那时就没委托,都洪亮说贡海利的民事行为已终结了,说是中间又更换一次徐宜发?都洪亮说徐宜发的民事行为也终结了”?
    李双保说:“我记着中间给过你一回”?
    刘强平说:“没有!你没给过我,从上次你们就没联系过”。
    李双保说:“这次我们可以提供”。
    刘问过李双保问我还有啥没有?我说他没有委托我不发表言论。刘记完也未让我再签字。
    2008年9月1日8点半给审判员刘强平打电话询问有没有进展?刘说:“这一礼拜上审委会,你这案谁也不敢定,庭里说还是上上审委会”。
    2008年9月16日8点半给法院尚志东副院长打电话(自2007年12月6日市政法委副书记余湘东批示尚以后屡次向其反映这个案中止时已严重超期)询问,尚说:“具体情况我不太清楚,我打电话问问再说”。
    接着我给审判员刘强平打电话,刘说:“你这个案子定了,一开始我们弄了,领导没批,现在领导批了。这还有打印、都需要时间,然后再通知区法院,让区法院通知你”。
    我说:“让区法院通知我?我直接去你那领不行吗”?
    刘说:“不行,不让这样弄。这个案快了,你等区法院通知”。
    2008年10月14日8点40又给法院尚志东副院长打电话询问,尚说:“你找刘强平”。
    打电话找刘强平,刘说:“找我也没用!你这个案我弄过了,我现在该做的工作我已做完了。现在给书记员那了,我可以在催催他”。之后,又给尚院长打电话,尚说:“找我也没用,我不管民庭,我是负责信访的。”我说:“要不我再找找余书记(市政法委副书记)”?尚说:“你找他干啥了?回来再说吧!啪——电话挂了”。
    2008年11月10日上午在市总工会给市政法委余相生副书记打电话(期间在家数次打电话不接听)反映情况,余说:“你找过李孟副院长没”?我说:“没”。余说:“那你再找找李孟吧”!
    总之,奥运已经结束,中华民族的百年期盼今天终于实现了!为了和谐、稳定,让我们冷静下来想想,奥运结束了……,谢谢大家关注我的问题。谢谢!

注:

    该案新劳仲(2003)180号于2003年11月18日终结。

    2004年9月30日新乡市卫滨区法院作出(2004)卫滨民初字第62号缺席民事判决(04年11月29日送达):一、驳回原告郑州铁路(分)局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求;二、郑州铁路(分)局房屋修建中心郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无效。

    2005年9月5日新乡市中院作出(2005)新民一终字第373号民事裁定书即本院在审理郑州铁路分局(05年3月撤销、法人已变更)与都洪亮劳动争议纠纷一案中、因本案须以本院(2000)新民终字第674号民事判决为审理依据,该案都洪亮已申请再审,本院正在审查能否进入再审程序。经本院审委会研究决定,依据《民事诉讼法》第一款第(六)项之规定裁定如下:“本案中止诉讼”(该案庭审时无法定代表人徐宜发的委托或授权且上诉时也无原法定代表人委托上诉)。

    从字面不难看出“中止诉讼”的理由是否成立,但从法律角度不难看出“373号一案除名”与“674号一案变更岗位”两案是两个法律关系和概念。具有故意不依法办案嫌疑!不但“严重超审理期限且又无根无据中止诉讼”。

    众所周知,自2005年3月郑州铁路分局撤销由郑州铁路局直接管理,原郑州铁路分局法定代表人贡海利的民事诉讼行为已终结。其法定代表人已更换为郑州铁路局局长徐宜发。但该裁定书郑州铁路局法定代表人贡海利。显然,郑州铁路局法定代表人局长徐宜发没有继续进行诉讼。否则,应向法院提交新的法定代表人身份证明书和委托或授权书。

    本案“中止诉讼”引用“依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一款第(六)项之规定”经查无此规定。且“中止诉讼”的理由站不住脚、不成立。该裁定书称“因本案须以本院(2000)新民终字第674号民事判决为审理依据,该案都洪亮已申请再审,本院正在审查能否进入再审程序”。明显混淆两个法律关系和概念即“除名与变更岗位”——两案适用法律一个是《职工奖惩条例》(当时未废除)、一个是《中华人民共和国劳动法》。

    自2004年12月初上诉人(原审原告)郑州铁路分局上诉至2005年9月5日中院作出“中止诉讼”,该案已严重超审理期限。严重违反了《最高人民法院〈关于严格执行案件审理期限制度的若干规定〉》法释[2000]29号第二条的相关规定。滥用法官自由裁量权。

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 12:02

新乡中院受理郑局上诉后拖延三年半终于下判“驳回上诉,维持原判”(2008.9.8,判决书全文)

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河南省新乡市中级人民法院
民  事  判  决  书

(2005)新民一终字第373号



    上诉人(原审原告)郑州铁路局。
    法定代表人张军邦,局长。
    委托代理人李双宝,河南呐喊律师事务所。

    被上诉人(原审被告)都鸿亮,男,1960年1月1日出生,汉族,原郑州铁路局新乡建筑段职工,住新乡市铁路*工房*号楼。

   上诉人郑州铁路局与被上诉人都鸿亮劳动争议纠纷一案,郑州铁路局于2003年12月17日向新乡市卫滨区人民法院提起诉讼,请求:一、撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书;二、依法支持郑州铁路局对都鸿亮的除名、解除劳动合同的合法行为。新乡市卫滨区人民法院于2004年9月30日作出(2004)卫滨民初字第62号民事判决,郑州铁路局不服,于2004年12月9日提起上诉。本院于2005年4月1日受理后,依法组成合议庭审理了本案。2005年9月经本院审判委员会研究决定,本案中止审理,2008年6月恢复审理,现已审理终结。

    原审法院查明:原、被告于1996年4月1日签订了无固定期限劳动合同,合同约定被告工作岗位为“文化服务员”。原告的下属单位郑州铁路局房屋修建中心于1999年4月变更被告工作岗位(由文化服务员变更为普工)。被告不服,向新乡市劳动争议仲裁委员会申诉。之后,被告提起诉讼。新乡市卫滨区人民法院和新乡市中级法院均已作出判决。2003年6月24日,郑州铁路分局房屋修建中心以被告旷工为由,发出对其除名的通知,随后于2003年6月27日又发出将其解除劳动合同通知书。诉讼过程中,原告未提供被告旷工的有效证据。原审法院认为:当事人对自己提出的主张,有责任向法院提供证据。如果举不出相关证据,将承担不利后果。在诉讼过程中,原告未能提供被告旷工的有效证据,故原告要求支持其对被告除名解除劳动合同的请求,不予支持。原审法院依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百三十条、最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定,缺席判决:一、驳回原告郑州铁路分局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求。二、郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都鸿亮除名无效。案件受理费100元,其他费用100元,共计200元,由原告负担。

     郑州铁路局上诉称:依据新乡市中级法院(2000)新民终字第674号民事判决,都鸿亮在判决生效后应当执行生效判决,到单位报到上班。然而都鸿亮至今不到单位上班,从而造成了旷工的事实,上诉人提供的证据充分分(多一个“分”字——被上诉人注)证明了都鸿亮旷工的事实,请求撤销原判,保护上诉人对都鸿亮除名的正确行为。被上诉人都鸿亮辩称:原审判决事实清楚,郑州铁路分局没有什么证据(什么辩称?调查原意为:“原告上诉无法定代表人委托,原审法院缺席判决认定事实清楚,适用法律正确,应驳回上诉,维持原判”——被上诉人注)。

    经审理查明:2005年3月22日,郑州铁路局下发郑铁劳[2005]42号文,自2005年3月18号起,撤销郑州铁路分局实行铁路局直接管理站段的体制。新乡市中级人民法院于2006年1月13日作出(2006)新中民再字第1号民事裁定,以新乡市劳动争议仲裁委员会将新劳仲案字(1999)第70号案件撤销,人民法院审理案件就失去了法定的前置程序为由,撤销新乡市新华区人民法院(1999)新华民初字第595号民事判决和新乡市中级人民法院(2000)新民终字第674号民事判决,驳回都鸿亮的起诉(我当初起诉完全是按照法定程序办的——被上诉人注)。2007年11月6日新乡市中级人民法院作出(2006)新中民再字第107号民事裁定,维持(2006)新中民再字第1号民事裁定。审理查明的其他事实与原审法院查明一致。

本院认为:用人单位给予其职工处分的,应当有充分的事实根据及法律依据并符合法定程序。都鸿亮原系郑州铁路局下属单位新乡建筑段工会文化服务员。1999年4月23日(应为“22”日——被上诉人注),新乡建筑段以新建人劳(1999)第48号通知(人劳应为“劳人”,通知应为命令通知——被上诉人注)都鸿亮,自1999年4月22日起都鸿亮由工会文化员(应为“文化服务员”——被上诉人注)改职普工,到二工区工作。都鸿亮不服,此后,都鸿亮一直在仲裁、诉讼过程中,新乡市新华区人民法院(1999)新华民初字595号民事判决与新乡市中级人民法院(2000)新民终字第674号民事判决,驳回都鸿亮的诉讼请求,后新乡市中级人民法院作出(2006)新中民再字第1号民事裁定,撤销新乡市新华区人民法院(1999)新华民初字第595号民事判决和新乡市中级人民法院(2000)新民终字第674号民事判决,驳回都鸿亮的起诉。即对双方就变更工作的争议,没有生效裁判予以确认,郑州铁路局以都鸿亮旷工为由予以除名,缺乏事实依据。郑州铁路局上诉理由不能成立,原审判决并无不当。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第一百五十三条第一款第(一)项之规定,判决如下:

    驳回上诉,维持原判。

    二审案件受理费100元,其他费用150元由郑州铁路局负担。

    本判决为终审判决。

                                  审判长: 王世伟
                                  审判员: 杜伟强
                                  审判员: 刘强平
                               二〇〇八年九月八日(院印)
                                  书记员: 蒋雪梅

注:“变更工作”争议和所谓“旷工除名”争议是两个法律概念!仲裁和一审未提供所谓“旷工”的有效证据就是拿不出!!!
2004年12月9日原告上诉时无法定代表人贡海利的委托。
2005年4月1日受理后法定代表人已变更郑州铁路局许宜发。
2005年9月中止时法定代表人是许宜发。但中止裁定法定代表人郑州铁路局贡海利即证明原告诉讼已终止。
2008年6月恢复审理时郑州铁路局法定代表人已变更张军邦。
另:2009年3月23日上午10点在李新伟办签领对判决意见是:“原告上诉无法定代表人委托,严重超审限后中止诉讼。劳动纠纷审六年,法理何在”?

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 12:31

2007年新乡市市长指示追究市仲裁委私办责任 近两年无果 都洪亮致信市仲裁委主任请求落实(2008.12.3.)


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你不给我一个说法 我就给你一个说法 (2008-12-02 21:36:47)


尊敬的市劳动仲裁委员会主任、市劳动和社会保障局党委书记、郜建军局长:

       您好!自2007年下半年您调任以来,2008年4月16日下午我在被迫无奈(无人为我反映的问题负责处理)的情况下开始向您反映:一是1999年我与单位发生劳动争议被刘怀法违法乱纪“私办黑案”,新乡市劳动争议仲裁委员会2002年7月12日召开全体会议,“经现场审查卷宗,都洪亮诉郑州铁路分局一案(1999)第70号,没有立案审批即裁决”研究决定撤销了刘怀法私办的“黑案”。二是2003年又因“除名”向新乡市仲裁委申诉,但“经庭审形成的[2003]新劳仲案字第180号卷宗材料又被工作人员(资料员)剪掉销毁”的问题等长期未予追究责任人,至今我的合法权益得不到保护。要求落实市委常委常务副市长范学贵(现为市政协主席)批示精神并负责答复解决问题。

2007年元月23日,范市长在市委群工部接访时(局里张泉副局长和崔成文科长在场)我反映:“1、1999年与单位发生劳动争议,被新乡市劳动争议仲裁委工作人员‘私办黑案、枉法处理’。2、2003年又因‘除名’向新乡市仲裁委申诉,但经庭审形成的[2003]新劳仲案字第180号卷宗材料又被工作人员(资料员)剪掉销毁,至今我的合法权益得不到保护”的问题(由市仲裁委二份《说明》为证即范市长批示均已转局里)

当时范市长对张泉副局长说:“按说撤销了你们还得给人家出个东西,因为你仲裁是给法院提供证据了,这还得追究责任。”

信访局王火雷局长说:“他就是这个意思,现在法院也不愿纠正,法院这个先不说回来再说。”

接着范市长又对张局长说:“你回去给王(平双)局长说说,回去查查看谁办的,追究责任。”并指示王火雷局长负责协调牵头,让监察局介入。

张泉局长说:“劳动争议是一裁二审,法院是最终裁决权。”

范市长一听严厉指出:“你这是给法院提供证据,这是私自办的,谁让他办的?你现在都认可给人家出的东西!”

    但上届局领导公开袒护刘怀法且置自己身兼数职的职责于不顾对市仲裁委(即自己认可)的决定置若罔闻,顾头不顾尾,屡次弄虚作假,欺上瞒下,造成我长期累诉累访至今未能息诉罢访。

2008年5月13日您明确表示“我们站在我们的角度组织调查调查,然后给你一个答复”且曾于2008年5月9日签发新劳社[2008]30号文由局党委委员、副局长王贵安包案。我曾多次表示给您文字材料您说不用且于8月27日10点多 和9月17日上午您曾先后两次叫人为您复印仲裁委两份《说明》研究处理。

针对以上情况,请郜局长百忙中督促问责、追究责任人,尽快给我一个说法,早日落实时任市委常委常务副市长范学贵批示精神为盼!!!

                                                        2008年12月3日


中国劳动保障新闻网网址:http://59.252.162.9/ldbzb/law/ldqqtst/55500.shtml

  中华人民共和国《劳动法》第一百零三条规定: 劳动行政部门或者有关部门的工作人员滥用职权、玩忽职守、徇私舞弊,构成犯罪的,依法追究刑事责任;不构成犯罪的,给予行政处分。
    《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第三十八条规定: 处理劳动争议的仲裁工作人员在仲裁活动中,徇私舞弊、收受贿赂、滥用职权、泄露秘密和个人隐私的,由所在单位或者上级机关给予行政处分,是仲裁员的,仲裁委员会应当予以解聘;构成犯罪的,依法追究刑事责任。   
  《劳动争议仲裁委员会办案规则》第六十二条规定:仲裁参加人及仲裁工作人员违反本规则,按《条例》第四章有关规定处理(即第三十八条——hljd998866 注)。
  《劳动争议仲裁委员会组织规则》第二十六条规定: 仲裁工作人员如有违反本规则的行为,由所在单位根据情节轻重给予批评教育、行政处分;是仲裁员的,仲裁委员会可予以解聘,有关部门可取消其仲裁员资格;构成犯罪的,由司法机关依法追究刑事责任。
    劳动部关于颁发《劳动仲裁员聘任管理办法》的通知劳部法[1995]142号第十六条规定:各级仲裁委员会和劳动行政部门负责对仲裁员的监督管理,对仲裁员在执行公务中的违法乱纪行为,应根据情节轻重,按照《中华人民共和国企业劳动争议处理条例》第三十八条和《劳动争议仲裁委员会组织规则》第二十六条的规定处理。

中华人民共和国《劳动合同法》第九十五条规定: 劳动行政部门和其他有关主管部门及其工作人员玩忽职守、不履行法定职责,或者违法行使职权,给劳动者或者用人单位造成损害的,应当承担赔偿责任;对直接负责的主管人员和其他直接责任人员,依法给予行政处分;构成犯罪的,依法追究刑事责任。

作者: 工评社    时间: 2015-6-14 18:27

立案执行已一年仍无果 新乡市卫滨区法院再做公告限令郑局履行判决义务(2010.8.2,公告全文)

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc0100k6xb.html

新乡市卫滨区人民法院公告         (2010-08-09 12:07:07)



链接:2010年8月9日星期一河南日报第五版(省会新闻)新乡市卫滨区法院公告http://newpaper.dahe.cn/hnrb/html/2010-08/09/node_63.htm



一个劳动争议案法律程序走了十一年,如今该案已立案执行一年了盼来一个“公告”(新乡卫滨区人民法院公告——附后)!2010年8月9日“公告”,10日上午就收到省高院第三巡回法庭电话通知“该案已立案审查”叫过去“应诉”(且问上星期发一个特快传递收到了没有——答没有)是巧合吗?……

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图片附件: 2010法院公告.bmp (2015-6-14 18:27, 385.86 KB) / 该附件被下载次数 824
http://www.youth-sparks.com/bbs/attachment.php?aid=5402&k=739a97d3b5e2f861da0ca63765cc3fed&t=1582818040



图片附件: 法院信息.jpg (2015-6-14 18:27, 86.62 KB) / 该附件被下载次数 827
http://www.youth-sparks.com/bbs/attachment.php?aid=5403&k=0e5e5139b6fcf25179c097d0d1873646&t=1582818040


作者: 工评社    时间: 2015-6-14 18:47

最高法院裁定驳回都洪亮的再审申请(2013.11.8,民事裁定书全文)

来源:中国裁判文书网http://www.court.gov.cn/zgcpwsw/ ... 20131212_180391.htm


都洪亮与郑州铁路局劳动争议申请再审民事裁定书


提交时间:2013-12-12                                 




中华人民共和国最高人民法院
民事裁定书


(2013)民申字第971号




  再审申请人(一审被告、二审被上诉人、原被申请人):都洪亮,又名都鸿亮,男,汉族,原郑州铁路分局新乡建筑段职工。
  被申请人(一审原告、二审上诉人、原再审申请人):郑州铁路局。
  法定代表人:张军邦,该局局长。
  委托代理人:孙林,北京市昌久律师事务所律师。
  委托代理人:贾伯祥,郑州铁路局郑州北建筑段干部。
  再审申请人都洪亮因与被申请人郑州铁路局劳动争议纠纷一案,不服河南省高级人民法院(以下简称河南高院)(2011)豫法民提字第00140号民事判决,向本院申请再审。本院依法组成合议庭对本案进行了审查,现已审查终结。
  都洪亮申请再审称:(一)河南高院再审判决认定事实及适用法律错误。郑州铁路局无证据证明其存在旷工,再审判决不符合《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》第二条第二款、第六条及《国务院企业职工奖惩条例》第十八条、第二十条的规定,应由负举证责任的郑州铁路局承担举证不足的不利后果。(二)再审判决程序违法。1.郑州铁路局申请再审无法定代表人授权委托,违反《中华人民共和国民事诉讼法》第四十八条第二款、第五十九条的规定;2.都洪亮2011年8月26日仅收到河南高院邮寄的(2011)字第140号再审开庭传票,未收到《案件受理通知书》、《再审申请书》、《应诉通知书》及《再审裁定书》,河南高院违反《中华人民共和国民事诉讼法》第一百二十八条及第二百零三条的规定,程序违法。都洪亮依据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第十三项的规定申请再审。
  郑州铁路局提交意见称:(一)都洪亮旷工事实清楚、证据确凿充分。郑州铁路局提交相关证据有:工区出勤表、工区所在车间证明、工区所在车间定额员及工会主席的证明等。(二)郑州铁路局将都洪亮除名符合《国务院企业职工奖惩条例》及《<铁道部企业职工奖惩条例>铁路实施办法(修订)》的规定,程序合法。(三)河南高院再审程序合法,都洪亮称未收到应诉通知书等与事实不符,都洪亮如未收到这些程序性文件,如何能够到庭应诉、答辩?再审开庭对都洪亮旷工等证据进行全面质证、认证,都洪亮也承认自己长期不上班的事实。请求驳回都洪亮的再审申请。
  本院认为:(一) 关于都洪亮是否旷工的问题。1996年4月1日,郑州铁路分局新乡建筑段(后更名为郑州铁路分局房屋修建中心,以下统称房屋修建中心)与都洪亮签订的劳动合同第二条第1项约定:“乙方(注:指都洪亮)同意根据甲方(注:指房屋修建中心)生产工作需要,担任文化服务员岗位”,第六条第5项还约定:“甲方因工作原因,需要在基层站、段内部调整乙方工作岗位(工种)的,或受甲方派遣从事其他临时性工作(如抢险、救灾等)的,乙方必须服从甲方的调整或派遣。” 该合同系双方当事人自愿签订,任何一方如有异议,均有权予以拒绝,且该合同除涉及个人的部分外,包括案涉条款在内的大部分条款均为用人单位反复使用,在实践中经反复修改完善,故上述条款符合《中华人民共和国劳动法》第十七条关于订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,应为合法有效。1999年4月22日,房屋修建中心下达新建劳人(1999)字第48号通知(以下简称调职通知),根据工作需要,将都洪亮工会文化服务员改职为普工,到二工区工作。本院审查期间,经对双方当事人进行询问,房屋修建中心称,其调岗是因为生产布局调整,实施减员增效所致,调整之后原来的文化岗位不存在了。企业为生存发展,精简机构,对职工岗位进行内部调整,符合劳动合同的约定,是用人单位常态性管理措施,亦不违反法律的规定,故该调职通知应为合法有效。都洪亮对该通知不服,于1999年5月27日向新乡市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,请求依法撤销房屋修建中心的调职通知;继续履行劳动合同,支付工资,赔偿损失2100元等。为此双方就撤销调职通知问题进行了两轮仲裁及诉讼。在该调职通知未被仲裁裁决或者人民法院生效判决撤销之前,其效力持续存在,都洪亮从收到调职通知直至被开除之前一直未到新岗位上班,根据《国务院企业职工奖惩条例》第十八条的规定, 其行为已经构成旷工。
  (二)关于以房屋修建中心名义对都洪亮作出的除名通知及解除劳动合同的通知是否合法有效的问题。2003年6月24日,房屋修建中心以都洪亮长期旷工为由,发出郑建中心劳(2003)字第046号通知,将都洪亮除名,2003年6月27日又发出(2003年)05号解除劳动合同通知,与都洪亮解除劳动合同。郑州铁路局授权房屋修建中心与都洪亮签订劳动合同并对职工进行管理,房屋修建中心有权根据相关法律、法规的规定及劳动合同的约定,对其管辖范围内的职工进行管理,郑州铁路局后续参与诉讼表明其对房屋修建中心的行为予以认可,故房屋修建中心发出除名通知及解除合同通知主体适格。都洪亮自被调职后不按照劳动合同的约定,服从分配到新岗位上班,构成旷工,房屋修建中心根据《国务院企业职工奖惩条例》以及《<铁道部企业职工奖惩条例>铁路实施办法(修订)》的规定,经行政办公会议研究,并提交职工代表联席会议讨论通过,决定对其予以除名并解除双方的劳动合同,再审判决确认房屋修建中心的上述行为有效是正确的,应予维持。
  (三)关于再审判决是否存在程序违法的问题。关于再审申请书上是否必须有法定代表人签字或者盖章的问题。郑州铁路局向河南高院申请再审时,向法院提交的再审申请书上盖有单位公章,能够代表单位意志,是否有法定代表人授权不影响再审申请书的真实性。关于再审法院未向都洪亮送达《案件受理通知书》、《再审申请书》、《应诉通知书》等的问题。根据再审开庭审理笔录记载:再审开庭时,审判长称:“提审裁定、申请再审书本院已及时向各方当事人送达。”都洪亮在陈述答辩意见时称其未收到再审申请书,审判长要求郑州铁路局将再审申请书原件给都洪亮一份,都洪亮表示已阅后开始答辩。说明再审法院已经向双方当事人送达相关法律文书,并未剥夺和影响都洪亮行使诉讼权利,故对都洪亮该请求不予支持。
  综上,都洪亮的再审申请不符合《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第二项、第六项、第十三项规定的情形。依照《中华人民共和国民事诉讼法》第二百零四条第一款之规定,裁定如下:
  驳回都洪亮的再审申请。



审 判 长 :王季君
审 判 员 :于金陵
代理审判员 :朱  婧

二Ο一三年十一月八日
书 记 员  :段雯




公  告


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作者: 工评社    时间: 2015-6-15 08:53

※感谢作者提供。


变更岗位、确认合同条款无效、除名
三个案十五年仲裁诉讼累诉情况经过


都洪亮

我系郑州铁路分局的职工(2005年3月18日郑州铁路分局撤销由郑州铁路局管理,简称:郑州铁路局),1996年4月我与郑州铁路局签订无固定期限劳动合同,明确约定工作岗位为“文化服务员”,合同履行地在其下属新乡建筑段(工会)工作。

        1999年4月因遭打击报复被其下属擅自变更工作岗位且当天上午命令通知当日立即执行(由命令为证)发生劳动争议。嗣后,其下属采取停发、扣发我的工资、奖金等强迫措施引发劳动仲裁。


第一个案:变更岗位之诉(经一裁两审后现已全部撤销案件)

1999年5月27日依法向新乡市劳动争议仲裁委申诉,被劳动仲裁工作人员“私自办案、枉法处理”(由市仲裁委2004年6月3日《说明》证实“经现场审查卷宗没有立案审批即裁决”。后获悉其女儿系被诉人职工,是从市豫北大厦调入)。仲裁请求:“依法撤销新建劳人(1999)字第48号命令通知,继续履行合同,支付工资,赔偿损失”;1999年6月25日被枉法仲裁“驳回申诉人都洪亮的申诉请求”;依据是非代理人(无法定代表人委托代理)自称的所谓《郑州铁路局劳动合同管理办法》和《劳动合同书》第六项第5条规定(卷宗007页记载“变更申诉人的岗位有依据吗?”非被诉人答:“主要根据郑分劳(97)152号、郑分劳(98)113号”),枉法处理,置《劳动法》于不顾(卷宗未归档和至关重要的仲裁书也未立卷且卷宗p0042至p0045页材料缺失等。串通非被诉人为下一步诉讼作弊造假奠定基础,现已证实与法院提供证据材料不一样,如合同书内容仲裁没有,到法院就有了)。

        因不服,1999年7月6日起诉到卫滨区(原新华区)法院,1999年11月15日(200年2月16日收到)一审(1999)新华民初字第595号民事判决书,一审法院认为“其下属变更原告工作岗位,该通知虽为下属单位下发,但符合《郑州铁路分局劳动合同管理办法》(被告)的内部管理规定”;判决“驳回原告都洪亮的诉讼请求”(虽然、但是,明显错误,于法相悖。卷宗至2002年底还未归档)。

        经上诉后,本院于2000年8月20日(2001年3月12日收到)作出(2000)新民终字第674号民事判决书,判决“驳回上诉,维持原判”;置《劳动法》第十六条、第十七条、第十八条等规定于不顾、枉法裁决。且承办人具有暗箱操作,违法办案行为。如卷宗p78页庭审笔录记载提供证据《国家铁路劳动用工管理办法》(第30条)未立卷归档,判决日期和公开宣判日期为同一天非工作日,送达证和宣判笔录均系非当事人(无法定代表人授权或委托代理)签收和判决意见等(明显作弊行为)。

        经又向河南省高级人民法院申请再审,省高院立案庭于2001年3月29日作出交办案件转至本院立案庭。2001年9月14日(2001年10月8日收到)本院作出(2001)新中民审字第69号驳回申诉通知书,承办人薛占良故意断字取义,混淆视听,指鹿为马,亵渎法律,无法无天。现又证实此案件前置程序严重违法,系市劳动仲裁工作人员“严重违反程序法”私办“黑案”制造的一起“冤假、腐败、错案”


第二个案:确认劳动合同条款无效之诉(法院迄今无依法送达)

被迫无奈,还得通过法律途径解决问题。2002年9月24日又向新乡市劳动争议仲裁申诉,请求认定《劳动合同书》第六项第5条无效并由被诉人承担相应法律和经济责任。2002年11月7日市仲裁委依据《劳动法》第十七条、第十八条作出新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书,认定《劳动合同书》第六项《劳动纪律》第5条属无效条款,不具有法律约束力(即本院驳回申诉通知书称所谓合同载明条款)。自本裁决生效10日内由被诉人一次性支付应得报酬、福利、经济赔偿并造成的直接经济损失。

        郑州铁路局不服仲裁又起诉到卫滨区法院,2002年11月28日下午收到卫滨区法院传票,2003年1月9日8点30分开庭审理。郑州铁路分局起诉书请求事项:1、请求撤销新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书。2、驳回被告的申诉请求(起诉无法人授权委托且没有提供符合起诉条件的证据,应裁定驳回)。

2003年5月15日卫滨区法院作出(2003)新华民初字第22号民事判决书(该判决书至今我未收到,是第三个案在劳动仲裁获取的复印件),经审理认为,原告的诉讼请求撤销新劳仲案字(2002)第280号仲裁裁决书,不属本院的受理范围,不予支持。判决:一、原、被告签订的1996年4月份劳动合同为有效合同。二、维持新乡铁路分局(审理时该局已撤销十五、六年啦)新乡建筑段(1999)第48号命令通知。三、驳回被告要求支付工资、赔偿经济损失的请求。案件受理费100元、实际支出费100元、邮寄费48元、共计248元由被告都洪亮承担。显然是无稽之谈,令人发指,是典型的故意违背事实枉法裁判。法院迄今无依法送达都洪亮法律文书

第三个案:除名纠纷(一裁两审均胜诉,强制两年余被提审改判)

2003年7月23日去市劳动和社会保障局索取《关于郑州铁路局职工都洪亮反映刘怀法“违法乱纪、私办黑案”(新劳仲案字[1999]70号案)问题调查的反馈意见》时惊悉2003年6月23日已被除名。

        2003年8月20日又向市仲裁委申诉,请求裁决被诉人郑州铁路分局房屋修建中心2003年6月23日对申诉人除名不具有法律效力;经庭审获悉法院在审理第二个案(确认劳动合同条款无效之诉)中即开庭当月(1月9日开庭、1月28日被诉人其下属房建中心建议房建中心工会拟定)对我予以除名,显然是针对都洪亮请求“确认劳动合同条款无效”激怒了郑州铁路局其下属(第三方)既得利益,诉讼期间(有法院出具的证明)迫不及待对都洪亮除名、采取的打击报复行为和手段的具体行为,显然是郑州铁路局其下属(第三方)中心与中心工会在胡弄权术和胡作非为。

2003年11月8日,新乡市劳动仲裁委作出新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书,依据《劳动法》第十六条之规定裁决“郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无法律效力(该案2004年4月14日新乡日报第三版已豋载,现该卷宗经庭审形成的证据材料又被仲裁工作人员剪掉销毁,有仲裁委证明)。

        2004年11月29日(判决书日期是2004年9月30日)收到卫滨区法院作出的(2004)卫滨民初字第62号民事判决书,郑州铁路分局起诉书请求共两事项:一、撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2002)第180号仲裁裁决书。二、依法支持原告对被告的除名、解除劳动合同的合法行为。

        经庭审法院认为“本案在诉讼过程中,原告未能向本院提供被告旷工的有效证据”。根据《民事诉讼法》第一百三十条和最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二条之规定缺席(因无法定代表人授权起诉,且起诉约一年开庭,都洪亮拒绝到庭)判决如下:一、驳回原告郑州铁路分局要求撤销新乡市劳动争议仲裁委员会新劳仲案字(2003)第180号仲裁裁决书以及支持其对被告除名、解除劳动合同的诉讼请求;二、郑州铁路分局房屋修建中心、郑建中心劳(2003)字第046号对都洪亮除名无效。

        2005年8月9日又收到新乡中院传票2005年8月15日8点30分到本院16号法庭“开庭调查”,在接受调查询问中发现在劳动仲裁和法院一审诉讼中原告就举不出所称被告所谓“旷工”的有效证据,现又向本院提供了根本就不可能证明所谓“旷工”的伪证(相反却证明了其下属停发、扣发、被告工资、奖金的事实),妄想欺骗法律、蒙蔽事实、达到其扰乱司法公正的目的。据此,请法庭调查,在查清事实的基础上依法公正判决并追究提供伪证责任人的法律责任,维护法律的严肃性。

2008年9月8日新乡市中级法院(2005)新民一终字第373号判决:“驳回上诉,维持原判”(郑州铁路局不服上诉于新乡市中级法院无时任法定代表人贡海利授权委托、期间法定代表人已更换徐宜发、张军邦)。

   2009年3月5日该法律文书已产生法律效力。2009年8月27日新乡市卫滨区法院下达(2009)卫滨法执字第288号执行通知,强制执行郑州铁路局2年余(2009.03—2011.08),郑州铁路局却根本置法院判决于不顾,执行法院通过新闻媒体“公告”郑州铁路局全面履行法律义务其仍置若罔闻,被法院处以10万元的经济处罚后仍不履行。在对郑州铁路局法定代表人局长张军邦个人执行“处罚”时,郑州铁路局其下属(第三方)立马送到法院2万元现金(当时旧法规定对个人罚款应为一万元以下),勾结串通执行员开出“罚款项目”为“暂存款”(详见新乡市2009卫滨法执字第288号卷第20页证据)。执行员说,“早晚是用钱解决问题,要多少钱你说个数(言下之意就是不可能执行生效判决)?”。都洪亮请求“依法履行生效判决”并强烈要求法院进一步穷尽法律程序、采取限制法定代表人“高消费”等措施时,新乡市卫滨区法院久拖不执。

2011年7月19日都洪亮向河南高院网评法院求助,反映其偏袒乱执等行为;郑州铁路局其下属(第三方)不惜重金聘请亦无法定代表人授权委托的律师(专门负责立案,详见河南高院(2010)豫法民申字第02567号卷宗所谓授权委托书),苟合河南高院承办法官先是提出以10万元私了(详见河南高院2010年9月1日笔录第二页第8行)谈不拢。被河南高院“滥用职权、贪赃枉法,欲盖弥彰,徇私枉法”。

都洪亮(在新乡中院)问“该案符合不符合再审条件?”(自称是)河南高院立案二庭第三合议庭承办法官刘城韬(经查河南高院无此人)说:“你这个案也不是我们要再审的,这个案省高院领导非常重视,指示立案。这个再审申请不是说单位他们申请的(有录音)”。

河南高院(2010)豫法民申字第02567号卷宗审判流程管理信息表显示:“当天收到申诉状,当天受理,当天立案,没有立案审查人,当天审批人系(立案二庭第三办案组)审判员庄为民”。  

河南高院(2010)豫法民申字第02567号裁定书是以“有一系列新证据”裁定提审的,该裁定书称由“合议庭”审查终结,审判长系(立案一庭第四合议庭)杨丽娟,但署名是院长张立勇。但未按法律规定向都洪亮送达该《应诉通知书》和《再审裁定书》等一系列法律文书。

2011年8月26日直接收到河南高院邮寄送达的“再审开庭”传票。经河南高院所谓再审,郑州铁路局“仍未提供新证据”,且自认“都洪亮一直到老岗位和新岗位上班和一直在劳动仲裁即诉讼中(详见河南高院2011年9月6日庭审笔录第九页第7、8、9三行)。法庭上“旁听人”插嘴,竟然被审判长黄爱玲认可和询问,公然违背法官职业道德和调戏法庭纪律。

2011年11月24日河南高院置法律法规与客观事实于不顾,下达(2011)豫法民提字第0014号民事判决书,认定郑州铁路局无需再举证即可认定“都洪亮旷工”的事实改判。下达判决书“署名与所谓的庭审人员不符(详见河南高院2011年9月6日庭审笔录第三页倒数第二行)”。显然就是“早产判决书”,迄今不答疑解惑也不上网公开接受社会的监督。

据此可鉴,河南高院“提审改判”不具备、不符合《中华人民共和国民事诉讼法》以及第200条之规定再审情形之一的条件规定。完全是由郑州铁路局其下属(第三方)和所谓律师苟合河南高院承办法官制造的一起“冤假腐败错案”,严重亵渎了依法治国和法官职业道德和良知。


最高法于金陵为达到其“掮客”之目的,以钱代法谈不拢驳回再审

2013年6月3日都洪亮到最高人民法院申请再审,信访立案接待窗口依法受理。告知“河南高院瞎改判”。你这是“直通车”案件,法院很快会立案的。2013年6月14日最高人民法院作出(2013)民申字第971号立案审查。

案件到达立案二庭承办法官于金陵手里,于金陵超期审查达四个余月后,承认这个案子有很多问题,应依法组成合议庭按规定裁定再审并移交审判监督庭处理。其已向郑州铁路局送达民事再审案件《应诉通知书》等相关法律文书(详见2013年7月1日郑州铁路局提交的民事再审案件《答辩状》)。

最高人民法院关于再审程序司法解释第九条规定:“人民法院对再审申请的审查,应当围绕再审事由是否成立进行”。

2013年10月21日(所谓“调解”前一日)下午,于金玲先是电话蛊惑,明目张胆偏袒一方对都洪亮进行精神打压,阴险的称自己是“老大姐”,自话自说之后拒绝都洪亮讲话,称“他和铁路局做了工作”等(具有私自会见重大嫌疑)并直言不讳偏袒郑州铁路局,胁迫都洪亮同意所谓的“调解”即“给点钱差不多就得了,就是10万块钱,自己去把养老保险上了就行了,不同意就驳回了,你啥都没有了”等,其目的是就是为达到其“掮客”之目的,规避“冤假腐败错案”(弄个“贞节牌坊”)。

2013年10月22日在最高人民法院C区826会议室于金玲组织所谓的“调解”。“调解”不说法,不讲法,对都洪亮要求在“查明事实”的基础上依法调解和都洪亮明确表示本案不涉及“养老保险”纠纷时,于金玲立马原形毕露并气愤的说“同意调解就是给10万元自己去上养老保险,不同意就驳回”!

都洪亮主张现在是“除名”纠纷,焦点是都洪亮“旷工”的时间、地点、法律依据是什么?都洪亮与郑州铁路局签订的劳动合同书约定的是什么岗位?其下属(第三方)把我“除名”的法律依据是什么?

于金陵说:“没有”!“人家通知你变更岗位你不去就是旷工”、“命令通知法院没有撤销具有延续性,有效”(法院亦没有维持呀,主观臆断于法无据,徇私枉法)。

都洪亮说:“我与郑州铁路局96年签订的劳动合同书第六项《劳动纪律》第5条劳动仲裁已确认无效了”。

于金陵武断蛮横的说:“劳动仲裁说了不算,我们说了算,有效。

在实践中该合同经反复修改完善(合同的效力何在?滥用职权,主观臆断),人家一直使用的就是这一个合同(出尔反尔)”。

都洪亮说:“退一万步讲,其下属(第三方)是在“诉讼期间”把都洪亮“除名”的(详见于金玲亲自签收后又专门叫书记员段雯确认证明啥的新乡市卫滨区法院出具的“诉讼期间”被除名的证明),河南高院“再审程序、改判等违法”。

于金玲说:“河南高院庭审笔录审判长当庭让给你一份《再审申请书》,这没有影响到你诉讼的权利”、“只要有单位的大红章就行!这不是重点。只要有铁路局的大红章就能代表铁路局的真实意思,不用代表法定代表人的真实意思,即使程序、主体有问题也不构成再审”、“你要再说程序那就没法说了!“这是在中国打官司,不是在美国打官司,不是在联合国……”。

当都洪亮据理力争把于金陵问的理屈词穷、非常尴尬的情况下(有录音为证),于金陵问单位:“你们说都洪亮旷工?你们为什么定在都洪亮2000年8月20日旷工(注:星期日)?为什么不定在8月21日呢?人家都洪亮说一直在原岗位上班,如果说你们仍然给他安排工作,那就不能说人家旷工。比如说有没有工会主席出一个证明说都洪亮调走后一直没走,我们也没有给他安排工作,这样一个证明有没有?如果没有,人家都洪亮一直在老岗位上班,你们说人家旷工也不合适”。

郑州铁路局其下属(第三方)一行四人(无法定代表人委托)张口结舌,面红耳赤答不上来时。法律顾问(可能是想起于金玲说的“命令”法院没有撤销有效的话)突然说:“命令”!我们铁路上调动工作都是以“命令”为准!只要有“命令”你不去就是旷工!

《中华人民共和国劳动法》自1995年颁布实施二十年,1996年铁路劳动用工从形式上已与铁路工人签订了劳动合同,但迄今站段用工管理仍然是“令行不止、我行我素”即“一张命令必须服从”的格局,这与国家法律法规背道而驰。

在郑州铁路局以都洪亮旷工为由予以除名缺乏事实依据,事实清楚,证据确凿其再审理由不能成立的事实情况下,其下属(第三方)对都洪亮“除名、解除劳动合同”不具有法律效力即无效的事实情况下,2013年11月13日于金陵最后一次电话说:“其实人家(指郑州铁路局其下属)已经出到12万了”(典型的法官“掮客”)。都洪亮明确表示本案“除名一案不涉及缴养老保险”谈不拢,于金玲立马气急败坏地说“那就驳回”。

2013年11月17日收到最高法(2013)民申字第971号裁定书,该裁定书于金玲妄加评判,编造事实,颠倒黑白,无视真理和客观事实,故意违反立案二庭法定职责和法官职业道德和良知滥用职权、越俎代庖、欲盖弥彰,为达到其“掮客”之目的,“以钱代法”谈不拢,驳回再审。公然挑衅践踏“依法治国和司法公平正义”,在金钱与法官职业道德中丢失了真善美的灵魂,丢失了法官应承担的社会“司法公平正义”的良心义务。


河南高检、高院枉法腐败一条龙

仲裁撤销案件法院撤销判决,但驳回起诉。请求“确认合同部分条款无效”、诉讼期间又被除名! 经“一仲裁、法院一审、终审”都洪亮均胜诉,且强制执行郑州铁路局两年余后其下属(第三方)摆平河南高院“提审改判”,最高法于金陵以钱压法谈不拢驳回再审。检察机关审查一两年(依据试行的新规)认为都洪亮“自认旷工”不予支持。企业领导与权力机关枉法腐败一条龙!


郑州铁路局无法定代表人诉讼,程序违法实体公正无从谈起

我国新旧《民事诉讼法》均明确规定“法人由其法定代表人进行诉讼”、”委托他人代为诉讼,必须向人民法院提交由委托人签名或盖章的授权委托书”。

最高人民法院1990年11月14日法(经)函[1990]91号复函明确答复“法人起诉书没有法定代表人签名或盖章不予立案”。

《国家铁路劳动用工管理办法》第三十条规定:用人单位(郑州铁路局)与所属基层单位的职工续订、变更、终止和解除劳动合同,可委托代理人执行,但应在书面委托书中明确受委托人的权限。

依照《中华人民共和国劳动法》第17条第二款规定:“劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务”。这是为了保证合同的履行而制定的强制性规定。

该案郑州铁路局上诉“一审、二审、再审”均无法定代表人委托且“诉讼期间”法定代表人已更换三任,且均无向法院提交新的法定代表人证明,证明其继续诉讼的权利。

本案都洪亮在仲裁胜诉后,郑州铁路局向一审法院起诉,无时任法定代表人贡海利委托“起诉”。

其上诉终审法院时法定代表人已更换徐宜发,徐宜发仍没有委托任何人上诉,亦未按规定向法院提交新的法定代表人继续诉讼的证明。

在法院审理调查中法定代表人又变更为张军邦,其仍未按规定向法院提交新的法定代表人继续诉讼的证明,且拒不到庭参加法庭审理并调查活动(详见2005年新民一终字第373号卷中第111页2008年8月1日调查笔录)。

党的十八大四中全会提出“依法治国”,习近平指出,“让人民群众在每一个司法案件中都能感受到司法公平正义”。都洪亮求助党和组织并各位领导百忙中评查关注、过问处理都洪亮与郑州铁路局劳动争议诉讼十五年情况反映的问题,盼为都洪亮做主并定夺“依法治国,维护司法公平正义”。

许多案件,不需要多少法律专业知识,凭良知就能明断是非,但一些案件的处理就偏偏弄得是非界限很不清楚。                 
                                                                                                                                      ——习近平
  

本案再审和抗诉完全符合《中华人民共和国民事诉讼法》第208条第二款之规定发现有第200条第(二)、(六)、(十三)项:“原判决、裁定认定的基本事实缺乏证据证明的”、“原判决、裁定适用法律确有错误的”、“审判人员在审理该案件时有贪污受贿,徇私舞弊,枉法裁判行为的”情形之一的规定应当再审和提请上级人民检察院向同级人民法院提出抗诉的规定。

此致

            求助反映人:中共党员、工会文化服务员都洪亮
                                            2015年6月

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 09:13

1999~2008累诉累访9年 - 六字打油诗

郑局JD的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_5078e2bc010098q5.html

法律怎么保证实践检验真理一是必须监督二是必须惩罚 (2008-06-03 00:14:43)

              ——履行(劳动)合同纠纷累诉累访9年
1.  郑铁局是法人,各站段是管理,劳动法实行后,九六年订合同。
2.  文服员定岗位,履行地在工会,99年4月22日,变更岗位命令。
3.  遭打击和报复,坚守工作拒绝,工资奖金停发,计划经济管理。
4.  命令变更违法,合同应当履行,实行市场经济,劳动合同为准。

5.  初次劳动仲裁,未受其益不料,更加深受其害,刘怀法办黑案
6. 一审二审维持高院市检走访转交立案提抗亵渎法律渎职
7.  断章取义故意,立案庭薛占良,枉法卖法奸法,检察院闫海顺
8.  不予立案驳回,渎职失职故意,提抗书竟糊弄,宣称省检不抗。

9.  长期累诉累访,二次引发仲裁,无效条款确认,仲裁支持诉求
10. 管理不服起诉,糊弄胡判一审,民贼独妇法官,吕惠琴瞎编造
11. 受案范围不属,弱者败诉瞎弄,受理费100元,支出费仍100。
12. 再加邮费248,邮寄送达蒸发,案件五年未达迄今悬案未终

13. 累诉累访除名,解除合同升级,再次劳动仲裁除名解除无效
14. 管理不服起诉弱者缺席获胜,新乡日报登载,实体事实清晰。
15. 卷宗证据销毁,宣称不是故意,任何单位公民,均有义务保护。
16. 维护完整档案,档案法最明确,损毁丢失销毁,处分追究犯罪。

17. 认准合同主体,他人说了不算,舆论在先监督,管理不服上诉
18. 二审枉法中止,混淆法律概念,命令变更岗位,除名解除合同。
19. 一是劳动法规,二是奖惩条例,两个法律关系,法规条例混淆
20. 审判员称无法,磨破嘴也无用,枉法裁定中止,仍未恢复诉讼

21. 找找审判员,让去找领导说,找领导去反映,刘京莆院里定
22. 再去找王伯勋,问问看看答复,新乡日报内参,市委书记指示
23. 秘书长定协调,集仲信法劳铁,研究开会讨论,弄半天当儿戏
24. 王聚中力不及,推信访来处理,信访局下交办,劳社局不认账

25. 再去找连维良,批法制信访局,段常庆王火雷协调引导法院
26. 以关系为准绳,以贿赂为依据,再审理审监庭瞎糊弄张建芳
27. 法定人无委托,自审记未得逞,找领导称请示,答择日再开庭。
28. 求法人补委托查卷宗有记载申请书未归卷避实体逃责任

29. 04年6.3.证明,仲裁私办黑案,裁定撤销两审驳回起诉侵权
30. 黑案裸露以后,迄今推诿扯皮,法律亟待监督,违法必须严惩。
31. 费用承担不说,剥夺诉权厉害,仲裁不能重审,终审剥夺诉权。
32. 驳回起诉错误,承担费用可恶,法院推诿扯皮枉法逃避责任

33. 劳动合同纠纷累诉累访九年,仲裁终审再审,实体枉法回避。
34. 证据确凿事实,冤假腐败错案千名干部下访,贾海庆任组长。
35. 以事实为依据,以法律为准绳,公检法司呼吁院长发现错误
36. 提交讨论决定,撤销裁定再审审监实体审理开庭法官称病

37. 两会奥运稳控排查列上名册,法院传票哄骗,信访督察电话。
38. 稳定压倒一切,主要还是稳控,稳控达到目的,两会闭幕结束。
39. 稳控会议表彰移交下组处理,督察询问信访,还未启动下组。
40. 法院电话通知审监再审终结书面审理数年裁定真牛维持

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 11:04

P2:哈局七台河站工人王振诉超法定工时加班工资等事项

本专页微链http://t.cn/R2QVwTG   最后更新于2015-6-27

#21 P2专页目录
#39 五一节的由来●八小时工作制●铁路违法实行综合计算工时制 2014.4.29.王振 发在铁道论坛
#40 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司——王振诉讼经验集锦 2011~2015 搜集中
#38 王振关于基本工资、综合计算工时制及各种损害劳动者权益方式的论述 2012~2013

法制日报报道
#22 哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万 - 2012.2.27.法制日报报道
#23 “间歇时间”不算劳动时间规定是否有效 - 2012.3.12.《法制日报》记者郭毅对话哈尔滨铁路局七台河站工人王振

两审和再审
#24 民事起诉状(一审) - 具状时间不晚于2012.2.21.具状人:王振
#35 哈局七台河站起诉王振 莫名其妙要求法院驳回已被仲裁驳回的诉求 2012.2.8.起诉状全文
#25 一审判决书(全文) - 牡丹江铁路运输法院民事判决书 [2012]牡铁民初字第4号 - 2013.4.18.
#26 民事上诉状(全文) - 2013.5.2.王振
#27 二审法院辩论材料 - 2013.7.25.王振
#34 哈铁运输中院二审判决书(全文) - 2013.10.21. [2013]哈铁中民终字第8号
#36 民事再审申请书(全文)   注:黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查

王振自述及网友评论
#28 遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路 - 2013.10.16.网友“理还乱”发表在凯迪猫眼
#29 红旗掩盖下的压迫与剥削 - 2013.5.14.王振自述
#30 铁路运输法院易主换不回法律的公信! - 2013.11.4.网友“理还乱”发表在凯迪猫眼
#31 哈局工人王振诉超时加班工资案回顾:从一裁两审到省高院再审 2014.1.26.泪纷纷雨潇潇的博客
#32 铁路职工该不该维权? - 2014.4.15.王振 发表在铁道论坛
#33 七台河站新任党委书记对王振宣称“你已经赢了!” - 2014.4.20.王振 发在铁道论坛 原题《党委书记当众宣布“你已经赢了!”》
#37 中国铁路的斯诺登——王振(多图)  2014.7.25.网友“没有尽头201222”发在中华网社区


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作者: 工评社    时间: 2015-6-15 15:19

http://news.ifeng.com/society/1/detail_2012_02/27/12802559_0.shtml

哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万
2012年02月27日 06:53    来源:法制日报           作者:郭毅



铁路员工认为,现行的铁道部、哈尔滨铁路局规定的有关劳动时间的内容与上位法不符,属越权违法规定。用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间  哈尔滨铁路局七台河站认为,将休息(睡觉)的时间均纳入工作时间,不符合劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条和铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条“劳动者工作时间不包括间歇时间”的规定

□ 非常案件   

本报记者 郭毅

王振,自1991年9月至今在哈尔滨铁路局七台河站工作,经历根据不同的工种分别实行的两班倒、三班倒和四班倒,但各种倒班方式均未支付过其延长劳动时间应得的加班工资。王振认为,现行的铁道部、哈尔滨铁路局规定的有关劳动时间的内容与上位法不符,属越权违法规定。王振计算了全部加班时间,提出支付加班工资等逾百万元的诉讼请求。

2011年6月1日,王振向黑龙江省七台河市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,仲裁委于2011年7月20日开庭审理此案,部分支持了王振的申请。对此,七台河站和王振均不服裁决,向法院提出诉讼请求。七台河站先于王振到牡丹江铁路运输法院起诉,王振提出反诉。 

《法制日报》记者今天从王振处获悉,本案的开庭时间已经确定。

员工

越权规定劳动时间违法


王振称,2011年,他通过学习七台河站传达的文件,才知道自己从事的工作实行的是综合计算工时制。

何为综合计算工时制?王振说,归纳《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》、《关于职工工作时间有关问题的复函》、黑龙江省实行《不定时工作制和综合计算工时工作制审批制度》等关于综合计算工时制的法规,综合计算工时制应同时具备以下要点:征求职工代表的意见(黑龙江省企业须与职工代表签协议);征求工会的意见;取得劳动行政部门的批准。   

王振研究了七台河站实施综合计算工时制所依据的文件:铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》、哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》等,发现铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条规定的,“劳动者工作时间‘不包括间歇时间’”,不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,这一规定是铁道部自己做出的,属于越权规定,应无效。

而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,王振认为哈尔滨铁路局做这样的规定也不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,也应无效。

王振认为,七台河站实施综合计算工时制,依据以上规定来计算自己的劳动时间是不正确不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定,劳动者正常生理需要影响工作的时间算劳动时间。王振认为,用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。

七台河站

睡觉不算工作时间


七台河站在劳动仲裁开庭时答辩称:答辩人实行的不同劳动班制,符合法律法规规定,没有申请人所称的延长工作时间的情况,申请人所谓的“工作时间”计算方法是错误的,理由是,申请人将其休息(睡觉)的时间均纳入工作时间,不符合劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条和铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条“劳动者工作时间不包括间歇时间”的规定。因此,申请人诉求答辩人支付加班工资没有事实依据。

《法制日报》记者查阅了1994年12月22日颁布的劳部发[1994]521号《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,第四条全文如下:

劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。

(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;

(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;

(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间;

(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。

记者注意到,这一批复的第五条规定,铁道部可根据以上原则制定实施办法。

记者也查阅了铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条,全文如下:

劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。 

(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间; 

(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;

(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间; 

(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。

铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条与《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条的唯一不同,就是铁道部增加了7个字,“不包括间歇时间”。

什么是“间歇时间”?什么是“自然需要时间”?

王振认为,所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是其铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和解释。其所谓“间歇制”制定的目的是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬。


仲裁委

吃饭有的属“自然需要时间”


那么,什么是“自然需要时间”?

王振认为是吃饭、睡觉的时间。

七台河站则认为,吃饭、睡觉都不是工作时间(自然需要时间)。

对此,仲裁委的意见是,吃饭时间有的是“自然需要时间”,有的不是“自然需要时间”。

仲裁决定书称:本案焦点为用餐时间和休息时间是否是工作时间?申诉人认为用餐时间及休息时间是工作时间,是劳动者因自然生理需要而必须中断正常工作时间。被诉人认为,根据《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的办法》第五条规定,间歇时间不是工作时间;申诉人认为该规定超过劳动部批复范围,是无效的规定。本委认为,根据《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条第三项规定:“劳动者因自身生理需要而必须中断正常工作时间属于工作时间,申诉人班中用餐时间应属于劳动者正常生理需要,属于工作时间,并且1995年1月1日至2008年9月实行四轮班工作制,不是轮班间歇制,申诉人四轮班工作期间的用餐时间属于工作时间,申诉人主张该期间用餐时间的观点本委给予支持。2008年10月至2011年12月31日,申诉人两轮班间歇制,用餐时间不属于班中用餐,属于间歇时间范围内时间,不属于工作时间,申诉人主张该期间的间歇时间为工作时间的观点本委不予支持。


反诉

诉请补偿百万元加班工资


仲裁委作出裁定书后,七台河站和王振均不服裁决。七台河站先于王振到牡丹江铁路运输法院起诉,王振提出反诉。

记者了解到,王振的反诉请求共5项11个内容。第一项的第一个内容是,请求裁定被反诉人非法实施综合计算工时制,应依法支付反诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)延长工作时间加班工资245151.23元。

王振在反诉中这样解释这个内容:

反诉人认为在单位上班实行的是工时制,是按劳动时间计算工资的。反诉人对工作时间和休息时间的认识是:工作时间为法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间;休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间。

基于以上认识,反诉人认为被反诉人实行综合计算工时制对反诉人的工作时间计算的依据不合法,被反诉人应该按其实际要求反诉人到单位出勤、并受被反诉人约束考核的时间来计算反诉人的劳动时间。

1991年9月至目前,反诉人在被反诉人处的实际出勤受反诉人考核管制的时间如下:

1995年5月至2008年10月在哈尔滨铁路局七台河站运转车间工作,职务历任制动员、连结员、调车长,工时制度采用的是综合计算工时制,实行小四班8天循环倒班制,后来改为小四班4天循环倒班制,这两种倒班方式从1995年1月至5月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时186.64小时延长34.12小时;1995年5月至2000年3月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时171.68小时延长49.08小时;2000年3月至2008年1月折算成月实际工时212.34小时,较月标准工时167.36小时延长44.98小时;2008年1月至2008年10月折算成月实际工时211.42小时,较月标准工时166.64小时延长44.78小时。

2008年10月至2010年1月在哈尔滨铁路局七台河站管内勃利站货运车间工作,工时制度采用的是综合计算工时制,这种倒班方式折算成月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

2010年1月至2011年2月在哈尔滨铁路局七台河站管内的东岗站工作,工时制度采用的是综合计算工时制,三班倒,这种倒班方式折算成月实际工时233.3小时,较月标准工时166.64小时延长66.66小时。

2011年2月至目前在哈尔滨铁路局七台河站管内的勃利站客运车间工作,勃利站客运车间实行综合计算工时制,两班倒,这种倒班方式折算月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

综上所述,对延长工作时间部分,反诉人认为被反诉人应按照《工资支付暂行规定》中关于实行综合计算工时工作制的规定支付反诉人延长劳动时间的加班工资,故反诉人请求裁定被反诉人支付反诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)延长工作时间加班工资245151.23元。

据了解,王振的反诉请求还有其他10个内容。

本报哈尔滨2月26日电  


■案意点击

虽然铁路企业在其工作时间认定上有其特殊性,但是此案也反映出当前劳动者维权的一个新特点——从诉求按时结算工资转向诉求加班费等领域转变。目前,劳动保护法律法规日益完善,但仍有一些企业想尽办法钻法律漏洞,以种种手法变相侵害劳动者合法权益。切实保障劳动者合法权益,仍需有关部门加大监察力度,拓宽、畅通劳动者维权的渠道,也需要劳动者自身不断提高维权意识,主动维权。


图片附件: 铁老大.jpg (2015-6-15 15:19, 16.21 KB) / 该附件被下载次数 423
http://www.youth-sparks.com/bbs/attachment.php?aid=5404&k=8a4e0fa7deef802dffe8f3d5dd5925a2&t=1582818040


作者: 工评社    时间: 2015-6-15 19:55

法制网http://www.legaldaily.com.cn/ind ... content_3419931.htm


“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效
发布时间:2012-03-12 07:32:47

  对话人:哈尔滨铁路局七台河站工人  王振

  《法制日报》记者   郭毅



  对话动机

  王振是全国铁路工人中第一位以诉讼方式质疑哈尔滨铁路局及七台河火车站损害劳动者权益:涉嫌非法实施“综合计算工时制”、越权制定“间歇制”,“间歇时间”不算劳动时间和自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬。

  法制日报于2月27日刊发《认为单位越权规定劳动时间违法铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》的与诉讼相关的文章。那么,什么是“综合计算工时制”?什么是“间歇制”和“间歇时间”?王振提出质疑的法律依据又是什么?围绕这些问题,《法制日报》记者与哈尔滨铁路局七台河站工人王振展开对话。


  □对话
“综合计算工时制”涉嫌违法


  记者:您在此次诉讼中提到,铁道部、哈尔滨铁路局及七台河火车站涉嫌非法实施“综合计算工时制”。那么,什么是“综合计算工时制”?


  王振:综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定的“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法”及《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定的“职工每日工作8小时、每周工作40小时”、第五条“因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法”,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于〈国务院关于职工工作时间的规定〉的实施办法》中第五条规定,“因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行”。

  记者:也就是说,施行“综合计算工时制”有一定的特殊性。

  王振:首先,根据相关法律规定,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见。其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准。

  而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。

  综合计算工时制与标准工时制一样,也是应该有上下班起止时间的,起止时间应该在经劳动行政部门批准的工时制度中规定。没有经劳动行政部门批准的工时制度,也是有上下班起止时间的,只是这个上下班起止时间不知来自何处,车间领导对上下班起止时间根据工作需要可以随便更改。班中作息制度都是车间领导自定的,依据的是《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》。

  《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》是依据铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的,《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是依据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,而班中实行的间歇制不算劳动时间、学习和用餐时间不算工作时间等规定,从劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中却找不到相关规定,是铁路部门在《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》、《哈尔滨铁路局劳动班制管理办法》中自己规定的。

  《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规定中看出,铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定。目前也没有文件规定铁路实行综合计算工时制可以不经劳动部门批准。所以本人认为,哈尔滨铁路局七台河站是非法实施“综合计算工时制”。


“间歇时间”是否为劳动时间

  记者:对于您在七台河火车站工作期间的工作时间的认定,您一直存有异议。您提出质疑的依据有哪些?

  王振:涉及劳动方面的问题,用人单位应该向劳动部门请示,因为劳动部门是法定的劳动主管部门。从法律效力上看,劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》是次于规章的规范性文件,但其效力大于铁道部关于劳动方面的文件,它是劳动部对铁道部来函的回复文件,不是批准文件,它规定了国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的原则。

  铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定。铁道部没有权力制定该由劳动部制定的规章,而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,本人认为哈尔滨铁路局也无权做这种原则性的规定,该规定也应无效。

  而哈尔滨铁路局七台河站实行综合计算工时制计算劳动者的劳动时间,主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,把其自订的间歇时间及班中用餐时间都不计为劳动者的劳动时间,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。

  哈尔滨铁路局七台河站所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。其所谓“间歇制”制定的目的,是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬,而不是为劳动者的健康考虑。


“基本工资”如何认定

  记者:在您的诉求里面,还涉及到加班工资和病假工资的计算,这两部分存在什么问题?

  王振:如何支付加班工资、病假工资?根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发给我的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发给我的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果。问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上。劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”减少了应支付铁路劳动者的劳动报酬。

  本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前,自己部门规定的岗位工资加技能工资之和,称为基本工资,而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

来源: 法制网

(责任编辑:韩丹东)


作者: 工评社    时间: 2015-6-15 20:15

来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?id=9583121&boardid=25
(编按:此文件没有署日期。根据网文《遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路》,具状时间应不晚于2012.2.21.)


    民事起诉状(一审)

    原告:

    姓名:王振

    性别:男

    年龄:40岁

    出生:1972年12月11日

    职业:铁路工人

    工作单位:哈尔滨铁路局七台河站

    联系电话:13284648219

    被告:

    单位名称:哈尔滨铁路局七台河站

    法定代表人:蔡克林

    职务:站长

    联系电话:15946412888

    地址:七台河市新兴区新华街49号

    请求事项:

    一、请求裁决被告依法支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)加班工资299429.28元;

    二、请求裁决被告支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)其非法克扣申请人的工资215017.3元;

    三、请求裁决被告支付原告自1995年5月至目前(暂计算至2012年1月31日)因其擅自变更原告的工作造成原告的工资损失58500.00元,因签订无效劳动合同的赔偿金98112.29元及双倍工资不足款额447490.74元;

    四、请求判决被告支付原告经济补偿金190023.90元、利息15000.00元、逾期付款违约金100000.00元。

    五、请求判决被告支付原告最低岗位工资不少于72.00元,局标岗位不少于2158.00元;


    事实和理由:

    一、关于加班工资的问题

    [一]关于被告延长原告的劳动时间未支付加班工资的情况。


    原告自1991年9月至目前在哈尔滨铁路局七台河站工作,被告根据不同的工种分别实行两班倒、三班倒和四班倒,但各种倒班方式均未支付过原告延长劳动时间加班工资。

    1996年被告曾让原告在一份劳动合同书上签字,但该劳动合同书被告未给原告,原告不清楚合同内容,也一直不知自己的工作实行的是何种工时制度,加班工资该如何计算。

    2011年,原告通过学习被告传达的文件(《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》哈铁劳卫函[2011]254),才知到自己从事的工作实行的是综合计算工时制。原告通过对《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》、《关于职工工作时间有关问题的复函》、《黑龙江省实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批制度》等关于综合计算工时制的法规进行研究,发现综合计算工时制应同时具备以下要点:1.征求职工代表的意见(黑龙江省企业须与职工代表签协议);2.征求工会的意见;3.取得劳动行政部门的批准。而原告在被告处工作这么多年从未见被告征求过职工意见,也从未见被告公示过劳动行政部门批准的文件,所以原告认为被告非法实施综合计算工时制。

    原告通过对被告实施综合计算工时制依据的铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时制工作制办法》和哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》等文件进行研究,发现铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时制工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定,属于越权规定,应无效。原告认为哪些算劳动时间,哪些不算劳动时间这种原则性的规定只能由劳动部在规章或规范性文件中规定,其他部门没有权力自行规定。根据《中华人民共和国劳动法》第九条规定,国务院劳动行政部门主管全国劳动工作,根据《中华人民共和国铁路法》第三条规定,国务院铁路主管部门主管全国铁路工作,根据《中华人民共和国立法法》第七十一条规定,国务院各部在本部门的权限范围内,制定规章。所以原告认为铁道部虽贵为国家机关在劳动领域也只属于用人单位,其制定的劳动制度不得违反劳动部门的规定,其制定的劳动制度的法律效力也全部低于劳动部文件的法律效力。而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,原告认为哈尔滨铁路局做这样的规定也不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,也应无效。而被告实行综合计算工时制计算原告的劳动时间主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,如实行四班倒班中用餐不算劳动时间,后半夜班前要求原告20点-次日1点必须到单位宿舍集中休息也不算工作时间(迟到扣钱、不去休息不准上岗);两班倒(上24小时休24小时)和三班倒(上24小时休48小时)班中用餐时间不算劳动时间,班中24小时被告自行规定出几段时间算间歇时间,不算劳动时间,间歇时间还不得离开单位,离开按离岗处理,这些规定被告从未征求过职工意见,职工多次向上反应质疑“班中不该休息睡觉但单位硬让我们休息睡觉,还不准我们离开单位,还不算我们劳动时间,我们来上班是来挣钱来了,为什么要这样对待我们?”均未得到合理答复。

    原告认为被告实施综合计算工时制依据以上规定来计算原告的劳动时间是不正确不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定劳动者正常生理需要影响工作的时间算劳动时间,原告认为用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,而被告安排劳动者24小时上班,该休息睡觉必须安排职工休息睡觉,不该休息睡觉不能强行让职工休息睡觉。班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。而被告所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是其自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。   

    从劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》中 “对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。”的规定来理解,实行综合计算工时工作制体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间可以超过11小时,所以应该认定为:体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间除正常生理需要应休息外,没有间歇的必要,至于被告在连续工作不间断的情况下强行规定让间歇,只能理解为单位待遇好,不支付工资是不应该的。

    原告认为在单位上班实行的是工时制,工资是按劳动时间来计算的的。原告对劳动时间和休息时间的认识是:劳动时间为法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间;休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间。其中劳动时间包括标准工作时间和加班工作时间。目前被告支付原告的工资只是标准工作时间的工资和部分节日加班工资,没有支付延长工作时间的加班工资。

    基于以上认识,原告认为被告还应支付原告延长工作时间的加班工资,因被告实行综合计算工时制对原告的工作时间计算的依据不合法,所以其对原告的工作时间计算错误,原告认为被告应该按其实际要求原告到单位出勤,并受被告约束考核的时间来计算原告的劳动时间。

    1991年9月至目前,原告在被告处实际出勤受原告考核管制的劳动时间及延长工作时间如下:

    1995年1月至2008年10月在哈尔滨铁路局七台河站运转车间工作,职务历任制动员、连结员、调车长,工时制度采用的是综合计算工时制,实行小四班8天循环倒班制【8天内上2个白班(7:30-18:00)、2个后半夜班(20:00-次日7:30)、2个头半夜班(18:00-次日1:00),2天休息】,后来改为小四班4天循环倒班制【4天内上1个白班(7:30-18:00)、1个后半夜班(20:00-次日7:30)、1个头半夜班(18:00-次日1:00)、2天休息】班中负责调车作业;这两种倒班方式1995年1月--5月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时186.64小时延长34.12小时;1995年5月--2000年3月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时171.68小时延长49.08小时;2000年3月—2008年1月折算成月实际工时212.34小时,较月标准工时167.36小时延长44.98小时;2008年1月--2008年10月折算成月实际工时211.42小时,较月标准工时166.64小时延长44.78小时。

    2008年10月至2010年1月在哈尔滨铁路局七台河站管内勃利站货运车间工作,职务:货运员,工时制度采用的是综合计算工时制,两班倒(上24小时休24小时),早上7:30交接班,班中负责货运作业;这种倒班方式折算成月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

    2010年1月至2011年2月在哈尔滨铁路局七台河站管内的东岗站工作,职务:站务员,工时制度采用的是综合计算工时制,三班倒(上24小时休48小时);上午7:30交接班,班中负责专用线货物装车作业和其他工作;这种倒班方式折算成月实际工时233.3小时,较月标准工时166.64小时延长66.66小时。

    2011年2月至目前在哈尔滨铁路局七台河站管内的勃利站客运车间工作,职务:客运员,勃利站客运车间实行综合计算工时制,两班倒(上24小时休24小时),早上7:30交接班,班中负责客运作业。这种倒班方式折算月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

    综上所述,对延长工作时间部分,原告认为被告应按法规规定支付原告延长工作时间的加班工资,故原告请求裁定被告支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31)延长工作时间加班工资245151.23元(计算方式见王振加班工资计算详情)。

    [二]关于被告未足额支付原告节日加班工资的情况。

    经原告向七台河站财务室工作人员了解本单位节日加班工资的计算方法,被告知是用基本工资(工资条中的岗位工资加技能工资加局标岗位三项工资之和)为基数除以21.75再乘以3即为一个节日加班的工资,而且2006年之前被告只是以岗位工资加技能工资为计算基数,2006年之后才用岗位工资加技能工资加局标岗位为计算基数。铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,哈局才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),原告经过查阅有关工资方面的法规规定,认为铁道部这种按自定基数计算加班工资的规定是不合法的,如何计算加班工资,根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。”之规定,计算加班工资是按劳动者本人的“月工资标准”计算的, 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资,按铁道部定的基数计算减少了原告的加班工资。从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。原告认为“月工资标准”,是指在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。所以原告认为铁道部的规定不合法,

    根据《工资支付暂行规定》中第三条和《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》中53项对工资的解释,原告认为用以计算加班工资的月工资标准不只包括岗位工资、技能工资、局标岗位,还应包含奖金、津贴和补贴及其它情况下支付的工资。

    基于以上认识,经原告对当前加班工资计算,被告一个节日加班少支付原告171.00元,平均每个节日加班按少支付原告171.00元算,自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)为148个节日加班,所以原告认为被告还应支付原告节日加班不足款额25308.00元(计算方式见王振加班工资计算详情)。

    [三] 班后要求原告劳动、学习、培训和考试的情况

    被告实施的各种综合计算工时制已经延长了原告的劳动时间,没有支付加班工资,还要在班后要求原告劳动、学习、培训和考试,不参加就会被扣钱,情况如下:

    1.七台河站运转车间:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,春夏秋季每月擦道岔1-3次每次1小时、清扫站区卫生1小时,冬季道岔除雪时间不确定。

    平均每月暂计为9.5小时;

    2.勃利站货运车间:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,冬季除雪时间不确定。

    平均每月暂计为8小时;

    3.东岗站货物:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,冬季除雪时间不确定。

    平均每月暂计为8小时;

    4.勃利站客运车间:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,冬季除雪时间不确定。

    平均每月暂计为8小时;

    因《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中规定法定休息日轮班工作视为正常工作,所以原告认为在班后进行劳动和学习培训占用原告的时间被告应按延长工作时间支付加班工资28970.05元(计算方式见王振加班工资计算详情)。

    以上三项合计加班工资为299429.28元。

    二、关于被告克扣原告工资情况:

    根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》的规定,用人单位无正当理由扣减工资叫“克扣”, 有正当理由扣减工资叫“减发”。原告认为下列情况属于“克扣”。

    (一)劳动仲裁时提出被告克扣原告工资情况。

    1.在1996年1月铁路曾长工资,原告应长24元技能工资,被告没给原告长,原因是在这个期间原告有行政处分,因原告在处分期而没给长,处分解除后,这24元的技能工资至今也没给。原告最近通过查阅《企业职工奖惩条例》,发现有“第十九条 给予职工行政处分和经济处罚,必须弄清事实,取得证据,经过一定会议讨论,征求工会意见,允许受处分者本人进行申辩,慎重决定。”的规定,而当时被告给予原告行政处分之前未调查事出原因,无人采证,无会议纪录,无工会意见,也未允许受处分者本人进行申辩,更无人告知原告可按《企业职工奖惩条例》“第二十一条在批准职工的处分以后,如果受处分者不服,可以在公布处分以后十日内,向上级领导机关提出书面申诉。但在上级领导机关未作出改变原处分的决定以前,仍然按照原处分决定执行。”之规定,在公布处分以后十日内,可向上级领导机关提出书面申诉。

    因此原告认为自己有错原告有权处理,但须合法,而被告当时的行政处分程序不合法,处分内容也不合法(同时给两个处分),所以原告认为被告依据非法施行的处分决定不给原告长工资是错误的,被告应补长原告24元技能工资并补发原告自1996年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)每月24元的技能工资(共计4920.00元)。请被告出具由其掌管的1995年对原告的处分决定书、调查笔录、会议记录、工会意见书、及克扣原告24元技能工资的法律依据请法院审查。

    2.被告为了进行班组评比和工人间的竞争,指定劳动者应得工资中的几项之和称为“捆绑工资”(定额工资),以其为基数根据自定的规章制度考核职工,从“捆绑工资”中扣款,扣完之后的“捆绑工资”称为“捆绑奖金”,实际是用职工自己应得的工资奖罚职工自己。“捆绑奖金”减去“捆绑工资”,得正数就是奖的,得负数就是罚的。

    被告把工人违反劳动纪律、规章制度的情形分为A、B、C、D等类型称为安全信息,凭此对工人进行罚款,车站每个干部每月都有任务定量必须扣工人几个A几个B。

    被告“克扣”工资的方式有:

    (1)标价克扣:即明码标价违反哪条规定扣多少钱。

    (2)以扣分形式克扣:每个职工按100分,规定违反哪条规定扣多少分,并将工人按分数分为一、二、三类,1分折算扣多少钱,实质还是扣钱;

    (3)以其他形式克扣:考试不及格、岗位素质培训、待岗形式、追责形式等。

    因被告与职工签订的劳动合同未给职工,从劳动仲裁时其提供的劳动合同复印件中没有看到有关奖罚的明确规定;

    目前被告制订的扣减工人工资的规章制度有《七台河站安全信息管理办法》、《七台河站职工考核标准》、《七台河站班组升级达标考核办法》、《七台河站“职工岗位达标”考核办法》、《七台河站定额工资考核分配办法》等各种名目繁多的制度,都与扣减工人的工资有关。经本人对哈尔滨铁路局七台河站制订的这些规章制度研究,发现这些规章制度均为车站领导研究决定或经车站党政联席会议研究决定后就公布实施的,没有法律依据、没有民主程序,也不知是否报劳动行政部门备案,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工资支付暂行规定》等法规规定,用人单位建立的关系职工利益的规章制度必须合法、民主和公示。而被告制定的这些惩罚职工的办法从未开职工大会讨论,也未与工人协商,劳动合同中也未规定。 另外,2008年1月15日国务院下令废止《企业职工奖惩条例》后,企业对职工罚款已找不到法律依据,而根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定,罚款属于行政处罚,实施行政处罚只能由法律授权的行政机关进行,企业无权对职工进行罚款。所以原告认为被告制定的劳动规章制度违反法律、法规规定,被告应自1995年1月1日至目前(暂计算至2012年1月31日)返还原告因这些制度被扣的工资16000.00元(平均每年按扣1000.00元算)。

    3.原告在2005年11月、12月休病假,被告未依法足额支付原告这两个月的病假工资(2005年11月支付病假工资479.50元,12月支付病假工资423.20元),在原告2006年1月分的工资中又补扣了300.00元,说是上月欠扣。

    关于病假工资支付方法,劳动部规章《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》中有明确规定。而劳动仲裁时,被告答辩时称对原告的病假工资是根据铁道部《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》计算的,该规定中称经征得劳动部同意制定的本规定,原告认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。  

    根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条和《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》第二条的规定,原告自1991年9月13日分配到七台河站至2005年10月连续工龄为14年零1个月,被告应按原告本人企业工资的75%支付原告两个月的病假工资共计2700.00元(按每月应得工资1800.00元算)。因此,原告认为被告还应按法规规定支付原告病假工资不足款额2097.30元(2700.00-479.50-423.20+300.00=2097.30元)。

    以上合计克扣工资为23017.3元。

    (二)劳动仲裁后发现被告克扣原告工资情况。

    被告支付原告的工资中有一项数额较大的奖金叫“其它奖”,原告分析该项奖金是单位在完成劳动定额的情况下,被告的主管部门哈尔滨铁路局额外下拨的奖金,1991年至目前一直都有,原告确认该项奖金2005年以前是以《支付单》形式进行发放,名称被冠以“安全奖”、“安全效益奖”等,工资单中没有显示,之后不知何时才在工资单中以“其它奖”显示。原告从未见过被告的“其它奖”分配制度,在各个基层车间、站,只是由车间主任或站长按不同工种、岗位制定分配系数进行分配,分配中存在干部比工人多、大站比小站多、运转比客货多等现象,在被告公示的分配数据中看不到干部的分配数据。原告认为1993年国家开始推行岗位技能工资制,被告也已按政策要求实行岗位技能工资制,职工工资的差别主要根据劳动要素的评估以岗位工资分档,多劳多得,少劳少得,而岗位工资之外的各种补贴、津贴、奖金差别不大,而“其它奖”作为完成劳动定额额外的奖励,是全单位干部职工共同努力的结果,难分谁的贡献大、谁的贡献小,所以原告认为分配时不应拉开太大的档差,当干部也不应该就必须比当工人的多。而在被告管辖的七台河站到勃利站流传一个传说,说是有一名新分配到被告处的曹姓干部,收到科室分的3000元奖金后,由于内心承受不住莫名的压力,就把这3000元交到了单位纪委,此事在职工中一直被传为笑谈;再就是原告有一次无意中在勃利站的一名副站长的工资条中看到其“其它奖”超过2000元,而当时原告的“其它奖”才400多元。所以原告认为被告的“其他奖”分配制度不合法,被告存在克扣原告奖金现象,平均每月克扣原告“其它奖”至少1000元。被告应支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)“其他奖”不足款额192000.00元(按每月少支付1000元算,一共16年)。

    以上两项被告合计克扣原告215017.3元。

    三、关于劳动合同问题:

    1.1996年6月,被告曾与原告签过一次《劳动合同》,合同为铁道部格式合同,只是让原告签个名,且签订的合同未给原告,之后被告多次变动原告的工作从未与原告协商也未签变更劳动合同。原告一直以为参加工作时曾签过“服从工作分配”的字样,也就以为被告的这些做法都是合法的,但原告最近通过对《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及劳动部的法规进行学习,发现被告这些做法都是违法的。但由于签订的《劳动合同》被告未给原告,致使原告不了解合同内容,不知道被告采用何种工作制度,工资如何计算等。直至2011年6月申请劳动仲裁,原告才拿到自己《劳动合同》的复印件,而从《劳动合同》中却根本看不到工时制度、工资待遇的规定。原告分析被告与原告签订的《劳动合同》内容,认为其中的错误处有:1.用人单位名称填写错误,与公章名称不一致;2.合同期限格式填写错误;3.劳动法规定必须具备的条件无实际内容;4.制定霸王条款(《劳动合同》六、劳动纪律5项)排除劳动者的权利;5.非法鉴证、伪造鉴证(原告不知情),违反《劳动合同鉴证实施办法》及《黑龙江省实施劳动部劳动合同鉴证实施办法细则》。

    原告查阅《铁道部劳动合同书》,经与被告与原告签订的《劳动合同》比对,发现内容一字不差,这充分证明被告与原告签订的《劳动合同》属于铁道部格式合同,并非被告与原告真实意思的表现,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第47项规定:这些劳动合同文本只能供用人单位和劳动者参考;根据《对关于如何理解无效劳动合同有关问题的请示的复函》劳办发(1995)268号文件及《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第16项规定“未经协商一致签订的劳动合同无效。”之规定,原告认为被告与原告签的劳动合同无效,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,自2008年1月1日至目前(暂计算至2012年1月31日)被告应支付原告双倍工资,被告还应支付原告双倍工资不足款额447490.74元;

    2.2008年10月被告未与原告协商就调整原告的工作岗位,导致原告变更后的岗位(货运员)较变更前的岗位(调车长)每月工资收入减少1500.00元,还未签变更劳动合同。

    根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》及《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第八十一条规定自2008年10月至目前(暂计算至2012年1月31日)被告应支付原告因变动原告的工作给原告造成的工资损失58500.00元(按每月损失1500.00元算)。

    3.根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》的规定,“劳动者应得工资”是指:在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬; 原告认为被告签定的劳动合同无效,根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条的规定,被告还应支付原告自1995年5月10日至2007年12月31日应得工资收入25%的赔偿金98112.29元;

    四、关于经济补偿金、利息、逾期付款违约金问题:

    1. 经济补偿金:由于被告非法克扣原告工资及以无效规定来计算原告劳动时间拒付原告延长工作时间的加班工资,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定,自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)被告应支付原告相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金约为190023.90元。

    2.利息和逾期付款违约金根据:根据《中华人民共和国劳动法》

    “第五十条 工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定,被告将原告的工资都是按月打入原告的活期工资账户里的,所以被告克扣以及未支付加班工资的款额,原告认为被告应支付原告利息15000.00元并根据历年《最高法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的规定支付原告逾期付款违约金100000.00元;

    五、工资支付错误问题

    原告在哈尔滨铁路局七台河站工作期间,未见过工资支付的有关制度,2011年申请劳动仲裁后,才在被告提供的证据中看到《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》,但具体岗位工资如何分配不详。2008年10月,被告将原告由调车长改为货运员,部岗位工资由117.00元降为67.00元,局标岗位随之减少,月损失约为1500.00元。

    原告认为该工资调整有误,理由是根据《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五。有关事项的规定(五)对按本办法建立了岗位补贴的人员(不含机车乘务员、指导司机),考虑到他们在原岗位上的贡献及年龄、身体等生理条件的自然变化,为有利于这些岗位的职工队伍的稳定和更新,经组织安排,由高岗位调到低岗位后,其岗位工资可根据从事原岗位累计工作年限的时间(调车组人员的调车工作时间、车站列检所检车人员的检车工作时间视为原岗位累计工作年限、下同),按高岗位岗位工资标准的一定比例的金额就近向上套入岗位工资标准,作为新岗位应执行的岗位工资。

    原岗位累计工作年限满20年不满25年的按40%计算,满25年不满30年的按60%计算、满30年以上的按80%计算,但对调车组人员原岗位累计工作年限满10年不满15年按40%计算,满15年不满20年按60%计算,满20年以上的按80%计算。

    新岗位工资标准高于原岗位工资标准的一定比例计发的岗位工资,可按新岗位的岗位工资标准执行。

    根据以上对调车组人员的优待政策,申请人自1991年9月至2008年10月从事调车工作累计工作年限为17年零1个月,符合按60%计算的条件,原岗位工资117元×60%=70.20元,向上套入岗位工资标准为72.00元。      

    根据以上规定,不管将原告调到何种岗位,原告的岗位工资都不应少于72.00元,局标岗位不少于对应标准2158.00元,请法院据实裁决。

    综上所诉,在原告多次找被告协调未果的情况下,2011年6月,根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定,原告向七台河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,2011年9月增加仲裁申请,2012年1月17日《仲裁裁决书》七劳仲案字[2011]274号下达,裁决如下:

    一、被诉人支付申诉人1995年5月至2008年9月延长工作时间工资:2340.13小时×12.48元=29204.82元;

    二、驳回申诉人其他申诉请求。

    原告对此裁决不服,因为原告认为自己的工作时间应依据经劳动行政部门批准被告实行的工时制度来计算,被告没有劳动行政部门批准的工时制度就应该按原告实际付出的时间按劳动部门的规定核算,而仲裁委在未查被告工时制度是否合法的情况下,就依据被告答辩书中提出的不知来自何处的作息制度进行计算原告的工作时间,等于承认了被告工时制度合法;再就是综合计算工时制延长工作时间的加班工资根据《工资支付暂行规定》需按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付,而仲裁委所支持的延长工作时间工资未按150%计算,经原告指出,仲裁委也未更正;仲裁委在裁决书中一再强调“企业有权制定自己的工资分配制度”而未支持原告的一些主张,原告认为仲裁委这种认识是错误的,因为《中华人民共和国劳动法》第四十七条是这样规定的:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益,依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”,仲裁委忽视了“依法”两字,也就是说仲裁委根本就不查被告的有关规章制度是否合法。原告认为用人单位的工资支付制度,应符合《工资支付暂行规定》第十七条 “用人单位应根据本规定,通过与职工大会、职工代表大会或者其他形式协商制定内部的工资支付制度,并告知本单位全体劳动者,同时抄报当地劳动行政部门备案。”的规定。原告诉被告劳动合同未给原告、被告违法调整原告的工作造成原告工资损失仲裁委推说原告没有要求确认劳动合同是否有效,对被告提供的劳动合同是否合法不查不问。原告认为劳动合同是劳动争议案件中至关重要的证据,审查劳动合同是否合法有效是办案人员的职责,劳动部已废止《劳动合同鉴证实施办法》,目前没有确认劳动合同是否有效需提交申请的法律规定。基于以上情况来看,原告认为仲裁委对本案枉法仲裁,故具状向本院起诉,请依法裁判。


    此致

    牡丹江铁路运输法院

    具状人:王振

    年   月   日

    附件:

    1.本诉状副本1份

    2.原告身份证复印件1份

    3.原告工作证复印件1份

    4.《仲裁裁决书》七劳仲案字[2011]274号原件1份

    5.《王振加班工资计算详情》2份

    6.《关于被告应支付原告工资损失、赔偿金、补偿金、双倍工资不足款额、利息和逾期付款违约金计算详情》2份

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 20:23

王振:什么叫枉法裁判?这就叫。(发表于 2014-5-6 11:14   来源


以下来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?id=9583121&boardid=25

一审判决书(全文) - 牡丹江铁路运输法院民事判决书 [2012]牡铁民初字第4号 - 2013.4.18.




















[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-16 01:10 编辑 ]

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作者: 工评社    时间: 2015-6-15 20:28

王振:不服判决可以在收到判决15日内上诉,我不服,必须上诉。(发表于2014-5-6 11:27 来源


以下来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?id=9583121&boardid=25


    民事上诉状

    上诉人(一审原告、被告):

    姓名:王振

    性别:男

    年龄:42岁

    出生:1972年12月11日

    职业:铁路工人

    工作单位:哈尔滨铁路局七台河站

    住所:黑龙江省七台河市勃利县城××小区××楼××单元××号

    联系电话:13284648219

    被上诉人(一审被告、原告):

    单位名称:哈尔滨铁路局七台河站

    联系电话:0464-2931212

    地址:七台河市新兴区新华街49号

    上诉人因劳动争议一案,不服牡丹江铁路运输法院2013年4月18日(2012)牡铁民初字第4号民事判决书,现提出上诉。

    上诉请求:

    一、请求撤销一审法院判决,依法改判。支持上诉人原诉讼请求:

    (一)请求判决被上诉人依法支付上诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)加班工资299429.28元;

    (二)请求判决被上诉人支付上诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)其非法克扣上诉人的工资215017.3元;

    (三)请求判决被上诉人支付上诉人自1995年5月至目前(暂计算至2012年1月31日)因其擅自变更上诉人的工作造成上诉人的工资损失58500.00元,因签订无效劳动合同的赔偿金98112.29元及双倍工资不足款额447490.74元;

    (四)请求判决被上诉人支付上诉人经济补偿金190023.90元、利息15000.00元、逾期付款违约金100000.00元。

    (五)请求判决被上诉人支付上诉人最低岗位工资不少于72.00元,局标岗位不少于2158.00元;

    二、补充更正诉讼请求一中(一) :请求确认交接班时间为工作时间并为延长工作时间,判决被上诉人支付自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)加班工资增加52074.47元


    上诉理由:

    上诉人认为一审法院判决适用法律、法规、规章及规范性文件不当,在事实清楚、证据确凿的情况下,所下判决却有法不依、有章不循、有证不认、违法认证、开脱被上诉人的违法(甚至犯罪)责任。虽然一审法院确认本案在国内有重大影响,但并未报请上级法院审理,而是枉法裁判。

    一、一审中,上诉人与被上诉人双方无异议的事实如下:


    1.1995年1月至2012年1月31日期间上诉人在哈尔滨铁路局七台河站从事铁路运输工作,工时制度被上诉人实行综合计算工时制(无劳动行政部门许可证);

    2.上诉人执行被上诉人规定实际在单位出勤时间较标准工时延长13348.86小时(由法院统计),被上诉人以该时间为用餐、间歇时间等为由未计为工作时间,但该时间被上诉人规定该时间上诉人不准离开单位(有作业时必须上岗作业),离开按离岗处理,用餐必须到单位食堂;

    3.被上诉人计算加班工资,2006年以前以岗位工资加技能工资之和为基数,2006年以后以岗位工资加技能工资加局标岗位工资之和为基数;

    4.1996年铁路涨技能工资,被上诉人没给上诉人长;

    5.被上诉人支付职工的工资中有一项奖金叫其他奖,无明确分配办法;

    6.被上诉人有扣减工资的各种制度、办法,无民主程序;

    7.2005年11月、12月上诉人休病假,被上诉人支付病假工资分别为479.50元、423.20元;

    8.1996年6月,上诉人与被上诉人签订的劳动合同是铁道部格式合同,被上诉人未给上诉人,且之后被上诉人未经协商多次变动上诉人的岗位、工作地点,未签过变更劳动合同。

    二、一审法院判决中总结本案争议的焦点问题是:

    (一)《铁道部办法》规定的“劳动者自然需要的中断时间不包括间歇时间”,是否超越《劳动部批复》的范围,以及学习、培训、班后劳动的认定问题;

    (二)七台河站是否存在克扣王振假休日加班工资和病假工资的问题;

    (三)双方签订的劳动合同效力问题;

    (四)关于七台河站制定的奖金分配制度及对王振处分、调整工作、工资问题;

    (五)七台河站是否应支付王振经济补偿金、赔偿金、利息、逾期付款违约金的问题;

    (六)本案仲裁时效的问题。


    三、就一审法院总结的以上六点及其适用法规的论述,上诉人认为不正确、不合法,有法不依、有章不循,分别剖析如下:

    (一)关于焦点一:

    一审法院在此认定了:(1)间歇时间不属于工作时间。(2)企业组织职工进行政治、业务学习、培训、考试既是用人单位的法定责任,也是劳动者的权利和义务。(3)班后劳动证据不足。从而未支持上诉人的请求,上诉人认为该认定错误,理由如下:

    一审法院此点总结的混乱不清,不知所言。因为上诉人在诉状及辩论材料中没有“劳动者自然需要的中断时间不包括间歇时间,超越《劳动部批复》范围”的主张,《铁道部办法》中规定的,意思也不是“劳动者自然需要的中断时间不包括间歇时间”而是指“工作时间不包括间歇时间”。一审法院说“《铁道部办法》中的间歇时间与劳动者自然需要的中断时间是两个不同的概念,二者也不存在含藏关系。”,上诉人认为一审法院此表诉是何目的意思不清晰;一审法院说“铁道部依劳动部赋予的根据铁路企业的生产特点、执行专门规定的权力,作出该项规定(指不包括间歇时间的规定)”,上诉人认为一审法院的理解错误,由《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中规定“三、铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。其他用人单位劳动者实行轮班工作制的,由用人单位自主确定。”理解,劳动部赋予铁路局、广铁(集团)公司自主确定的仅仅是劳动班制(就是几班倒),没有授权其可以自行制定哪些算劳动时间哪些不算劳动时间的原则;一审法院指出的:“一九九四年十二月二十七日,铁道部劳动部联合发布了《国家铁路实施中华人民共和国劳动法的若干规定》,该规定第八条规定, 全路各工种(岗位)工作时间的具体计算,按照国家有关规定和铁道部的专门规定执行。”上诉人认为该规定劳动部也没有赋予铁道部制定什么专门规定的权力,而是说全路各工种(岗位)工作时间的具体计算,按照国家有关规定和铁道部的专门规定执行。一审法院不该断章取义,这条里还有“国家有关规定”字样,这里所指的“铁道部专门规定”也是指不违反劳动部规章的规定。而上诉人经研究发现铁道部、哈尔滨铁路局、七台河站所制定的规章制度和办法均不合法。因此,上诉人认为一审法院依据铁路部门这些不合法的文件认定其制定的“间歇时间(包括工作过程中的工间休息和用膳、睡觉时间)不应属于工作时间”是错误的。

    上诉人认为该焦点(也是本案中最关键的争议焦点)应为“上诉人实际在单位出勤时间较标准工时延长的时间(总共13348.86小时)究竟算什么时间?”

    这点涉及到一个重要的名词“间歇时间”,“间歇时间”到底算不算工作时间,审判长王居义判后答疑时说对此广泛征求人力资源和社会保障部、最高法院知名法官、黑龙江省人力资源和社会保障厅(无请示函也无批复函)及著名专家学者意见,均无明确解释,只有由全国人大常委会法制工作委员会国家法行政法室、劳动部政策法规司、全国总工会法律工作部编箸的《中华人民共和国劳动法释义》中对间歇时间有解释,经上诉人研究,该解释并不具体,其中所说的间歇时间不算工作时间只是针对实行标准工时制的休息时间进行的解释,并不适合解释综合计算工时制中的休息时间。休息时间从法律意义上说是职工可以自由支配的时间,而被上诉人所实施的“间休时间”职工不可以自由支配,不可以离开单位,有作业时必须上岗作业,上诉人认为,被上诉人既然是实行的综合计算工时制,就应该执行国家关于实行综合计算工时制的有关规定,综合计算工时制是《中华人民共和国劳动法》第39条规定所指的其他工作和休息办法,劳动法第39条规定,经劳动行政部门批准,企业才可以实行其他工作和休息办法,法律之所以规定实行特殊工时须经劳动行政部门审批,就是为了防止用人单位侵犯劳动者休息休假的权利,《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条明确规定了企业实行综合计算工时制应向哪级劳动行政部门报批,根据《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》的解释,企业实行综合计算工时工作制工作中采取何种工作方式,一定要与工会和劳动者协商。其中所说的“工作方式”指的就是“工作和休息办法”既要有与工会和劳动者协商的民主程序,还要取得劳动行政部门的许可证。所以上诉人认为企业实行综合计算工时制自定的“工作和休息办法”没有民主程序和取得劳动行政部门许可证的,不能作为计算上诉人工作时间和休息时间的依据。而本案中被上诉人没有提供民主程序和劳动行政部门的许可证,所以对上诉人的工作时间应按被上诉人实际要求上诉人出勤的时间计算。

    上诉人认为,哈尔滨铁路局是铁道部直属企业,属中央直属企业,根据《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。”,按此,哈尔滨铁路局实行综合计算工时工作制其制定的工作和休息办法,应有民主程序,报铁道部审核后,报国务院劳动行政部门批准。所以,上诉人事实上在单位出勤超出标准工作时间的时间该不该算劳动时间,应该按国务院劳动行政部门的批准核定。基于此,上诉人认为,一审法院判决书第12页-13页对上诉人的工作时间的核算无合法依据,核算错误。判后答疑时上诉人曾请教法官王居义:“上诉人执行被上诉人规定实际在单位出勤时间较标准工时延长的13348.86小时,不准离开单位,有作业时必须上岗作业,离开按离岗处理,这些时间该算什么时间呢?算休息时间吗?有这么限制自由休息的吗?你法院执行的是标准工时制,间歇时间在工作时间之外,如果院领导也要求你们间歇时间不准离开单位,离开按离岗处理,你干吗?”其无合理解释。

    上诉人要强调一点,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,从内容上看是对铁道部《关于铁路轮班工作制和工作时间有关问题的函》请示的答复,是指导铁路企业实行综合计算工时工作制制定工作休息办法的规范性文件,不是批准文件,劳动部也无铁路企业实行综合计算工时工作制不需批准的文件。

    上诉人主张自己在单位出勤超出标准工作时间的时间被上诉人应按延长工作时间支付加班工资的依据是基于2点:(1)是从法律依据上认定被上诉人“间歇时间”不算劳动时间的规定不合法,(2)是上诉人在单位出勤超出标准工作时间的时间,是以限制人身自由的方式强迫劳动的时间。

    上诉人对此认识的理由是,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中最后一项明确规定“五、铁道部可根据以上原则制定实施办法。”,而《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中“第五条 劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。”较《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中“ 四、劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。”明晃晃的多了“不包括间歇时间”七个字,一审法院却称“没有违背《劳动部批复》的精神”,上诉人不清楚没有违背《劳动部批复》精神是什么意思,清楚的是这一规定违背了《劳动部批复》的原则,看得出是铁道部认为劳动部批复中定的原则不够用,又给增加了“七个字”,以便于铁路企业操作,就是基于这多出的“七个字”,哈尔滨铁路局依此在《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》中规定“工作时间不包括轮班间歇制的间歇时间”,并进一步明确“间歇时间原则上职工不准擅离工作场所,如遇有作业必须上岗作业”,勃利客运作息制度中规定“间休时间不准离开单位,离开按离岗处理”。更有甚者是哈尔滨铁路局认为铁道部多出的这七个字还不便于操作,所以在《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》中又自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,上诉人认为这种违背劳动部批复原则的规定属越权规定。其自定的“工作时间不包括间歇时间”、“工作时间不包括学习及用餐时间”没有法律效力。如果铁道部可以这样规定的话,那也无需向劳动部打报告请示,自己直接规定就可以了,【比如我们国家的政策是坚持四项基本原则,你铁道部要更改为坚持五项基本原则可以吗?我们国家的国旗是五星红旗,你铁道部要更改为六星红旗可以吗?你有这个权力吗?你权力那么大,那你怎么不把日本的规章改改,就改为钓鱼岛是中国的,你日本人别做梦了!】而哈尔滨铁路局就恰恰是这样做的。上诉人认为这就是典型的“铁老大”行为,铁道部、铁路局在铁路运输方面的规定具有绝对的权威,因为铁道部是主管铁路运输的国家机关,而在劳动方面,主管劳动的国家机关是劳动部,你铁道部在劳动方面扮演的角色是行业主管部门,关于劳动方面的问题你得归劳动部管,得向劳动部请示,你不能私自更改劳动部制定的原则。所以上诉人认定被上诉人“间歇时间”不算劳动时间的规定不合法。

    2013年4月16日一审法院第二次开庭,恢复法庭调查,核实了被上诉人管内东岗站站务员和勃利站货运职工的班中具体作息规定,根据被上诉人提供的《作息时间表》显示,职工在工作时间内可以间休,在间休时间内可以工作,实际上意思都是一样,就是工作时间内无作业职工可以休息,硬生生把有的间休时间算工作时间,有的间休时间不算工作时间说不出道理,再说间休时间被上诉人规定上诉人不准离开单位,离开按离岗处理,用餐必须到单位食堂,就是说间休时间是限制人身自由的,国家规定中对休息的解释没有限制人身自由的休息办法,所以这些没有民主程序认可的“间休时间”都是工作时间。 另外,被上诉人一个班让职工上24小时,从人的生理上考虑必须安排职工用餐和睡眠,这种用餐和睡眠时间算劳动时间,而这也符合《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中“工作时间包括劳动者自然需要的中断时间”的规定。

    综上,上诉人认为被上诉人及其主管部门哈尔滨铁路局这种非法实施综合计算工时制的工作方式严重违反了劳动管理法规,以不合法的内部规章制度从工作时间上算计职工、是企图以合法的表象掩盖其以非法限制职工的人身自由的方式强迫职工超长时间(按月综合计算出的工作时间严重超出《中华人民共和国劳动法》第四十一条的规定)劳动的事实。应该用三个人干的工作用两个人干,应该三班倒的工作用两班倒,为自己节省了工人工资开支同时又减少用工,最终达到为己方节约巨额工资成本的目的,却损害了无数铁路职工的合法权益。上诉人认为用人单位的这种行为已触犯《刑法》,构成强迫劳动罪,因考虑历史原因,上诉人不想追究过深,只追究单位的民事责任,索要自己应得的劳动报酬和侵权赔偿。

    对于班后劳动、学习、培训和考试,一审法院将重心纠结在劳动、学习、培训和考试这四个字面意义上是不对的,上诉人诉状中表达的是被上诉人在班后占用职工的休息时间进行这四项活动侵犯了职工的休息权,而不是说被上诉人不可以进行这四项活动。

    至于说班后劳动证据不足,上诉人提供的证据中有被上诉人组织劳动的办法,质证时被上诉人对该证据并无异议。上诉人提供的证据中还指明了班后劳动被上诉人都有记载,被上诉人不提供应由他承担不利后果。

    (二)关于焦点二:

    一审法院在此肯定了两项:(1)被上诉人计算加班工资按自定的基数于法有据;(2)不存在克扣上诉人的病假工资的问题。从而未支持上诉人的请求。

    上诉人认为一审法院这两项认定错误,袒护被上诉人意图太过明显,日本说钓鱼岛是他们的也于法有据,我们能承认吗?我的请求也不是于法无据啊?一审法院对上诉人诉状中及法庭辩论中的论述并未发表不适意见,所以上诉人坚持原论述,重申如下:

    如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定。而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数,上诉人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发放的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发放的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经上诉人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部对加班工资、病假工资的计算依据规定为“月工资标准”,“月工资标准”是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即上诉人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。另外,铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该规定中声称经征得劳动部同意制定的本规定,上诉人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。所以上诉人认为铁路部门作为用人单位所做的规定不合法,被上诉人以此为依据所发放的加班工资、病假工资涉嫌克扣工资。其应按劳动部的规定为依据发放加班工资、病假工资。

    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,上诉人查阅国家有关规定,发现目前国家有关规定中对此称谓不一,但意义相同。

    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词来源如下:

    1.劳动者正常工作时间工资:来源于《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于劳动法若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。

    2.月工资标准:来源于《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者上诉人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:来源于《关于劳动法若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其上诉人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:来源于《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算

    按照《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:

    日工资:月工资收入÷月计薪天数

    小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上四种说法都是《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,上诉人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。上诉人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    关于“工资”的解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,上诉人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资(见1993年10月1日实施的《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》),而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    上诉人认为1995年1月1日《中华人民共和国劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定【如:《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五、有关事项的规定(七)执行了岗位技能工资的人员,计算有关劳动保险、地区津贴、工伤假、病假、事假、有薪假、公休假、加班等待遇时,按本人基本工资(含计算各种待遇的特种工资)为基数;】进行修改或废止,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《中华人民共和国劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为上诉人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,哈局才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该纠正为劳动部的“月工资标准”。

    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定支付办法的规定铁路都执行不了,非得执行自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,这是典型的上有政策下有对策行为,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的规章,上诉人认为国家有关规定中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路部门作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,其制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。

    上诉人认为一审法院在本焦点中关于病假工资的论述错误,在劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定:“职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%。”,此条释明了判断企业支付的病假工资或疾病救济费是否合法应同时具备两个条件,一时看是否按“有关规定”计算支付,二是看是否低于当地最低工资标准的80%。,“有关规定”应是指国家法律、法规、劳动部规章、地方法规、规范性文件的规定,绝非企业自己的规定,企业无权自定办法。上诉人在诉状及辩论材料中已经明确指出了被上诉人支付的病假工资未按“有关规定”计算支付,一审法院只凭被上诉人依己方的规定计算支付的病假工资不低于当地最低工资标准的80%就判断合法是错误的。而《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中关于病假工资支付办法的规定与此规定并不抵触,可以适用。

    上诉人认为国家正在逐步打破铁路部门这种固步自封、唯我独尊的垄断模式,一审法院已经划归地方,再继续充当铁路部门的保护伞,纵容铁路部门的违法犯罪行为,实在有碍铁路由计划经济向市场经济的转型,阻碍铁路改革开放的步伐。

    (三)关于焦点三:

    一审法院在此焦点中确认被上诉人与上诉人签订的劳动合同有效,从而未支持上诉人基于劳动合同无效被上诉人应支付赔偿金和双倍工资的请求。

    上诉人仍然认为一审法院确认错误,袒护被上诉人意图明显,上诉人坚持认为该合同无效,理由如下:

    1.该劳动合同被上诉人未给上诉人,违反《合同法》;

    2.该合同内容中:“六.劳动纪律5规定:甲方因工作原因,需要在基层站段内部调整乙方工作岗位(工种)的,或受甲方派遣从事其他临时性工作(如抢险、救灾)等的,乙方必须服从甲方的调整或派遣”,该条属于霸王条款,违反《中华人民共和国劳动法》订立变更合同应平等自愿、协商一致的原则。再有,该合同内容还违反《中华人民共和国劳动法》第十九条规定,对于劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬等均无明确内容,起不到约束作用,即使有说按有关规定执行,却未提供有关规定,劳动者无从查找,也无法确认其合法性。

    3.哈尔滨铁路局私自对合同违法鉴证、伪造鉴证,私自确认合同有效。违反《劳动合同鉴证实施办法》及《黑龙江省实施劳动部劳动合同鉴证实施办法细则》。

    4.多次变动上诉人的工作内容、工资报酬和工作地点未与上诉人协商亦未签过变更劳动合同,违反《中华人民共和国劳动法》订立变更合同应平等自愿、协商一致的原则。

    综上,该合同内容多处违反国家法律,根据《中华人民共和国劳动法》“第十八条 下列劳动合同无效:(一)违反法律、行政法规的劳动合同;”之规定,应确认该合同无效。

    而一审法院对这些却视而不见,避重就轻,硬着头皮说该合同合法有效,若以当事人签字为准,那世上就没有无效的合同了!可见其根本就是拿审判工作当儿戏,根本就不履行法官的责任和义务,“科学发展观、三个代表重要思想、邓小平理论”在一审法院都如废纸。

    (四)关于焦点四:

    关于七台河站制定的奖金分配制度及对王振处分、调整工作、工资问题;

    一审法院在此认为,用人单位有权依法对劳动者的工作进行调整和制定自己的工资分配制度,并按分配制度对职工进行奖罚和工资分配,该问题不属于法院受理劳动争议案件范围,从而驳回了上诉人的有关请求。

    上诉人认为,只要是依法,不但用人单位有权办事,任何人任何部门都有权办任何事,用人单位若真的依法办事,我就不告他了,问题在于他不依法,上诉人在诉状中清楚的指明被上诉人制定的工资奖金分配制度、奖罚制度违法、无民主程序,经车站领导研究决定或经党政联席会议决定后就公示实施了,被上诉人提供的证据材料也印证了这一事实,尤其是在2012年4月18日第一次开庭审理过程中,审判长王居义询问被上诉人:你们单位的民主程序呢?被上诉人的代理人刘晓华说,我们以为我们制定的制度都合法,就没拿来(这个可以调取法院录像证实)。

    上诉人认为本焦点应为被上诉人减少上诉人的工资是否属于克扣工资。

    上诉人以七台河站的扣减工资制度不合法无民主程序、奖金分配不合法无民主程序、不给涨工资依据的行政处分不合法、调整工作不合法、调整工作后工资安排不符合哈局规定为由控告被上诉人克扣工资,这些上诉人在诉状中表达的已经相当清楚了,难道追讨劳动报酬不属于法院的受理范围吗?看来一审法院实在找不出推脱责任义务的更好理由了。

    (五)关于焦点问题五:

    一审法院以本案不存在劳动合同无效、克扣工资为由驳回上诉人的请求。

    关于劳动合同是否有效、扣减工资是否属于克扣工资前面及诉状中已经论述了,上诉人仍然坚持诉状中所诉观点。

    (六)关于焦点六:

    上诉人同意法院观点,但须指出的是一审法院对于被上诉人未提出诉讼时效超期控辩的,不该主动释明诉讼时效问题。

    根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条 当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。

    被上诉人虽然先于上诉人起诉,但其诉讼请求不符合法定形式,依法应不予受理,受理了依法也应驳回。一审法院不但未驳回,在被上诉人对上诉人的诉状未答辩的情况下,还适用其作为对上诉人起诉内容的反驳与抗辩,真是前无古人后无来者。

    总结一审法院以上的六个焦点,感叹一审法院何以厚此薄彼?倾向性明显,不就因为他是铁道部、铁路局、车站,我是普通职工吗?不就因为他财雄势大,我人微言轻吗?这值得你们背弃自己的责任和义务、背弃党纪国法、背弃邓小平理论、三个代表重要思想、科学发展观吗?

    四、一审法院有证不认、违法认证。

    根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》  第十三条 “因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”之规定,本案上诉人诉被上诉人未支付延长工作时间加班工资、未足额支付节日加班工资、克扣工资等均属减少劳动报酬,应由用人单位负责举证,被上诉人举示的证据有1.《哈尔滨铁路局关于职工工作时间标准的暂行规定》2.《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》3.《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时工作制暂行办法》4.《七台河站技术作业图表》5.《王振行政处分材料》6.《七台河站安全信息管理制度》7.《铁道部劳动工资司关于下发铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定的通知》8.《劳动合同书》9.《王振2011年2月至2011年12月份工作时间统计表》10.《勃利站货运车间、东岗站作息时间表》等。对于以上证据上诉人在诉状及质证时均一一指出其违法之处及全部没有民主程序,审判长当庭也确认了没有民主程序,但判决中却纷纷予以采信适用,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十九条 “用人单位根据《劳动法》第四条之规定,通过民主程序制定的规章制度,不违反国家法律、行政法规及政策规定,并已向劳动者公示的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”之规定,上诉人认为一审法院违法认证。

    对于被上诉人提供的证据1.《七台河站2005年至2011年两违数量及扣款明细》2.《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》等上诉人无异议的能证明被上诉人克扣工资及工资调整错误减少上诉人劳动报酬的证据及上诉人提供的所有不利于被上诉人的证据,一审法院都未予采信,所以上诉人认为一审法院有证不认。

    在举证过期的情况下,2013年4月16日,一审法院第二次开庭进行法庭调查,违反关于证人出庭作证的规定,接受被上诉人带来的证人王林生、高绍勇、白俊成出庭作证,属违法认证。

    五、关于交接班占用的时间应为工作时间并为延长工作时间。

    根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条之规定,请中级法院查明以下事实,允许更正:

    上诉人在2011年6月至2012年1月31日期间进行申请仲裁和诉讼中,请求裁决被上诉人支付延长工作时间的加班工资,其中工作时间的计算中未包括交接班占用的时间,受人力资源和社会保障部《特殊工时管理规定(征求意见稿)》的启发,上诉人认为交接班所占用的时间应算劳动时间,因为交接班所占用的时间是为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;符合“《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法 》第五条劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。 (一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间; ”的规定。

    所以上诉人认为自己在七台河站管内各个车间工作时,在原工时推算已经超过国家工作时间标准的基础上,交接班所占用的时间亦应按延长工作时间计算,被上诉人也应支付延长工作时间的加班工资。

    自1995年1月至目前,上诉人在七台河站管内各个车间工作时,执行“一班工作制度”,“一班工作制度”中包括:点名预想制和交班总结制。不同的工种分别实行两班倒、三班倒和四班倒,但各种倒班方式交接班所占用的时间不同:

    七台河站运转车间实行小四班8天循环倒班制【8天内上2个白班(7:30-18:00)、2个后半夜班(20:00-次日7:30)、2个头半夜班(18:00-次日1:00),2天休息】,后来改为小四班4天循环倒班制【4天内上1个白班(7:30-18:00)、1个后半夜班(20:00-次日7:30)、1个头半夜班(18:00-次日1:00)、2天休息】,一套班(4天)内总共交接班时间是2.5小时。

    勃利站货物车间和客运车间都是上24小时休24小时两班倒,早上7:30--8:00交接班。交接班时间是0.5小时。

    东岗站货物站务员是上24小时休48小时三班倒,早上7:30--8:00交接班。交接班时间是0.5小时。

    综上所述,对交接班延长工作时间部分,上诉人认为被上诉人应按法规规定支付上诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31)延长工作时间加班工资52074.47元(见《王振交接班延长工作时间加班工资计算详情》)。

    六、总结本判决内容,一审法院明确了被上诉人处于被诉人地位,应该对上诉人的主张及论述提出意见,而本判决书中却未提出任何意见,就驳回了上诉人的请求,实在令上诉人不解?

    总之上诉人的主要观点是:作为劳动者为了获取劳动报酬,有义务执行用人单位的规章制度,因自己过错造成用人单位损失的负有赔偿责任;作为用人单位,有责任依法制定规章制度,制定的规章制度违法侵害劳动者权益的也应负赔偿责任。而本案的重点就是用人单位由上到下制定的规章制度上诉人发现皆有不合法之处,侵害了上诉人的权益,所以上诉人主张用人单位予以赔偿。

    历时一年零2个月,上诉人望眼欲穿的期待一审法院的公正判决,不想一审法院只是以案件复杂、影响面大为借口拖延时间,掘地三尺,挖空心思的为被上诉人的违法(甚至犯罪)行为寻找开脱的理由,在对上诉人论述的法律关系没有指出任何不适的情况下,适用对方的理由,枉法判决驳回了上诉人的诉讼请求。

    就此,上诉人认为一审法院在审理上诉人与被上诉人劳动争议一案中,不能公正的审判,不履行法律授予法官的责任和义务,在事实清楚,证据确凿的情况下,有法不依,有章不循,极力为被上诉人的违法(甚至犯罪)行为开脱,拖延办案,枉法裁判,有违法律的公正和尊严,请中级法院依法改判,维护上诉人的合法权益。


    此致  

    哈尔滨铁路运输中级法院

    上诉人: 王振

    2013年 5月2日

    附:1.本上诉状副本2份;

    2.《王振交接班延长工作时间加班工资计算详情》3份。


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作者: 工评社    时间: 2015-6-15 20:39

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    二审法院辩论材料

    结合上诉状中的诉讼请求,论述如下:

    一、关于加班工资有三个方面的问题

    [一]一方面是延长上诉人的劳动时间未支付加班工资的问题

    上诉人认为被上诉人实行的综合计算工时制违法,请问被上诉人是否承认?

    根据法律法规规定,实行综合计算工时制应同时具备以下要点:1.征求职工代表的意见;2.征求工会的意见;3.取得劳动行政部门的批准。审视一审中被上诉人提供的证据材料,既无征求职工代表意见征求工会意见的民主程序,也无劳动行政部门许可证,甚至连工时制度都没有,所以被上诉人实行的综合计算工时制违法已是不争的事实。

    既然被上诉人实行的综合计算工时制违法,那因此对上诉人造成的损害就应当承担损害赔偿责任。造成哪些损害呢?

    一是违背国家原则制定规章制度,以不合法的的内部规章制度核算上诉人的劳动时间,从劳动时间上算计职工。违背国家原则规定“工作时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括轮班工作制的间歇时间”,“工作时间不包括学习和用餐时间”;

    二是以限制职工人身自由的方式强迫职工劳动,规定“原则上间歇时间职工不得离开工作场所,有作业时必须上岗作业”,“间歇时间不得离开单位,离开按离岗处理”,这些限制人身自由的规定的目的其实就是为了让职工提供无偿劳动。

    被上诉人这种违法实施综合计算工时制对己方的好处是既节省了劳动用工,又可以逃避支付加班工资,总的目的是为己方节约巨额工资成本。

    上诉人统计自己上班的出勤时间,按照国家规定计算,各种倒班方式均超劳,被上诉人应依法支付加班工资。

    [二]二方面是未足额支付节日加班工资的问题

    上诉人认为被上诉人以自定基数的方式计算加班工资不合法,请问被上诉人是否承认?

    被上诉人是用工资条中的岗位工资加技能工资加局标岗位三项工资之和为基数除以21.75再乘以3计算一个节日加班的工资,而且2006年之前只是以岗位工资加技能工资为计算基数,2006年之后才用岗位工资加技能工资加局标岗位为计算基数。

    计算加班工资以何为标准,根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。”之规定,计算加班工资是按劳动者上诉人的“月工资标准”计算的,“月工资标准”国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同的名词有如下几种:

    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者上诉人所在工作岗位(职位)相对应的工资。

    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者上诉人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:《关于劳动法若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其上诉人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算

    按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:

    日工资:月工资收入÷月计薪天数

    小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上几种说法都是《劳动法》劳动部规章中的有效的称谓,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,应该用“月工资收入”的称谓。其实怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。

    月工资标准应该包含哪些工资项目呢?《工资支付暂行规定》第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。 更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,上诉人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资,而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    上诉人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为上诉人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数)。从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。

    总的来说,被上诉人以自定基数的方式计算加班工资的目的就是为了减少支付劳动者的劳动报酬,最终目的也是为了节约工资成本。

    [三] 三方面是班后要求上诉人劳动、学习、培训和考试的问题

    上诉人认为被上诉人占用休班时间要求上诉人劳动、学习、培训和考试侵犯了上诉人的休息权,请问被上诉人是否承认?

    被上诉人实施的各种倒班制度已经延长了上诉人的劳动时间,没有支付加班工资,还要在班后要求上诉人劳动、学习、培训和考试,不参加就会被扣钱,关于班后劳动被上诉人不承认,审视一审中上诉人提供的证据,有被上诉人制定的上线作业的登记制度,按规定被上诉人应该提供,而未提供应当承担不利后果;关于学习培训和考试,审视上诉人提供的证据,有被上诉人制定的制度,制度中规定学习情况被上诉人都有登记,被上诉人应该提供而未提供应当承担不利后果,还有被上诉人要求休班职工考试的文件和上诉人及同事的学习笔记等均能证明被上诉人侵犯上诉人休息权的事实,被上诉人理应承担侵权赔偿责任。

    因《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中规定法定休息日轮班工作视为正常工作,所以上诉人认为在班后进行劳动和学习培训占用上诉人的时间被上诉人应按延长工作时间支付加班工资。

    二、关于克扣工资表现在四个方面

    1.一是1996年1月至目前被上诉人克扣了上诉人每月24元技能工资,请问被上诉人是否承认?

    在1996年1月铁路曾长工资,上诉人应长24元技能工资,被上诉人没给上诉人长,原因是在这个期间上诉人有行政处分,上诉人通过查阅《企业职工奖惩条例》,发现有“第十九条 给予职工行政处分和经济处罚,必须弄清事实,取得证据,经过一定会议讨论,征求工会意见,允许受处分者上诉人进行申辩,慎重决定。”的规定,而当时被上诉人给予上诉人行政处分之前未调查事出原因,无人采证,无会议纪录,无工会意见,处分决定书未给上诉人也未允许上诉人进行申辩,更无人告知上诉人可向上级领导机关申诉。审视一审中被上诉人提供的证据,只有一份处分决定书,一份无任何意见的工会主席签名,一份要求上诉人写的检讨书,关于事出原因的调查笔录、证人证言、处分决定书送达回执等都没有,这些足以证明被上诉人实施行政处分程序违法、草率对职工实施处分的事实。

    因此上诉人认为被上诉人依据违法的行政处分不给上诉人涨工资应当承担损害赔偿责任。

    2.二是被上诉人制定的规章制度不合法、无民主程序,请问被上诉人是否承认?

    被上诉人为了进行班组评比和工人间的竞争,指定劳动者应得工资中的几项之和称为“捆绑工资”,以其为基数根据自定的规章制度考核职工,从“捆绑工资”中扣款,扣完之后的“捆绑工资”称为“捆绑奖金”,实际是用职工自己应得的工资奖罚职工自己。

    被上诉人把工人违反劳动纪律、规章制度的情形分为A、B、C、D等类型称为安全信息,凭此对工人进行罚款,车站每个干部每月都有任务定量必须扣工人几个A几个B。

    被上诉人“克扣”工资的方式有:

    (1)标价克扣:即明码标价违反哪条规定扣多少钱。

    (2)以扣分形式克扣:每个职工按100分,规定违反哪条规定扣多少分,并将工人按分数分为一、二、三类,1分折算扣多少钱,实质还是扣钱;

    (3)以其他形式克扣:考试不及格、岗位素质培训、待岗形式、追责形式等。

    因被上诉人与职工签订的劳动合同未给职工,从劳动仲裁时其提供的劳动合同复印件中没有看到有关奖罚的明确规定;

    目前被上诉人制订的扣减工人工资的规章制度有《七台河站安全信息管理办法》、《七台河站职工考核标准》、《七台河站班组升级达标考核办法》、《七台河站“职工岗位达标”考核办法》、《七台河站定额工资考核分配办法》等制度,这些规章制度均为车站领导研究决定或经车站党政联席会议研究决定后就公布实施的,没有法律依据、没有民主程序,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工资支付暂行规定》等法规规定,用人单位建立的关系职工利益的规章制度必须合法、民主和公示,三者缺一不可,一审中,被上诉人只提供了制定的一些规章制度,没有提供民主程序,审判长王居义曾当庭质疑被上诉人为什么没有提供民主程序,被上诉人声称以为制定的规章制度都合法,就没拿来。

    2008年1月15日国务院下令废止《企业职工奖惩条例》后,企业对职工扣款已找不到法律依据,所以上诉人认为被上诉人制定的劳动规章制度违反法律、法规规定且无民主程序,因此对上诉人造成的损害理应承担损害赔偿责任。

    3.三是被上诉人存在克扣上诉人病假工资的情况,请问被上诉人是否承认?

    上诉人在2005年11月、12月休病假,被上诉人未依法足额支付上诉人这两个月的病假工资(2005年11月支付病假工资479.50元,12月支付病假工资423.20元),在上诉人2006年1月分的工资中又补扣了300.00元,说是上月欠扣。经上诉人了解,被上诉人支付病假工资是根据铁道部《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》计算的,该规定中规定计算病假工资以患病职工的技能工资为基数,上诉人认为被上诉人这种以自定基数计算病假工资的做法与自定基数计算加班工资的做法如出一辙。

    关于病假工资支付方法,《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》及劳动部规章《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》中有明确规定。《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》 第七条 明确规定“工人职员的工资按日或按月计算者,享受劳动保险待遇时,如按本 人工资计算,均以该工人职员每日或每月所得工资为计算标准。” 上诉人检查铁道部《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该文件标称“经请示劳动部同意”制定的本规定,上诉人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说劳动部同意应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算非法越权规定。审视一审中被上诉人提供的证据 只有《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,劳动仲裁时还提了一份哈局对这份文件的补充规定,上诉人认为这些规定就是铁路部门违反国家保险法规,侵害劳动者待遇的最好证据,其对劳动者待遇造成的损害应依法承担损害赔偿责任。

    4. 关于其他奖的问题

    上诉人认为被克扣了其他奖,请问被上诉人是否承认?


    上诉人的工资中有一项数额较大的奖金叫“其它奖”,1991年至目前一直都有,该项奖金2005年以前是以《支付单》形式进行发放,名称被冠以“安全奖”、“安全效益奖”“劳务费”等,工资单中没有显示,之后不知何时才在工资单中以“其它奖”显示。上诉人从未见过被上诉人的“其它奖”分配制度,在各个基层车间、站,只是由车间主任或站长按不同工种、岗位制定分配系数进行分配,分配中存在干部比工人多、大站比小站多、运转比客货多等现象,在被上诉人公示的分配数据中看不到干部的分配数据。上诉人有一次在勃利站的一名副站长张长军的工资条中看到其“其它奖”超过2000元,而当时上诉人的“其它奖”才400多元。所以上诉人认为被上诉人的“其他奖”分配制度不合法,被上诉人存在克扣上诉人奖金现象,一审中,被上诉人既未提供其他奖分配制度,也未提供有关民主程序,这足以说明被上诉人其他奖分配不合法的事实。

    上诉人认为1993年国家开始推行岗位技能工资制,被上诉人也已按政策要求实行岗位技能工资制,职工工资的差别主要根据劳动要素的评估以岗位工资分档,而岗位工资之外的各种补贴、津贴、奖金差别不大,而“其它奖”作为完成劳动定额额外的奖励,当干部的何以会比当工人的多这么多?倒班职工基本都超劳,而干部只是上着标准工时的班,有什么理由多分奖金呢?依据《民法》的规定,干部这种非法取得的奖金应属不当得利,依法应该退回分给该分的职工。

    三、关于劳动合同问题:

    1.上诉人认为被上诉人与其签订的劳动合同违反《劳动法》的规定,请问被上诉人是否承认?

    1996年6月,被上诉人曾与上诉人签过一次《劳动合同》,合同为铁道部格式合同,只是让上诉人签个名,且签订的合同未给上诉人,之后被上诉人多次变动上诉人的工作从未与上诉人协商也未签变更劳动合同。一审中,被上诉人只提供了一份劳动合同书,无变更劳动合同。审视被上诉人提供的《劳动合同》,该《劳动合同》内容中《劳动法》规定必须具备的条款均无内容,制定有霸王条款(《劳动合同》六、劳动纪律5项)排除劳动者的权利;且存在非法鉴证、伪造鉴证的欺诈行为,该合同明显违反《劳动法》第十七条 订立和变更劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则,违反《劳动法》第十九条 劳动合同应具备条款的规定,所以根据《劳动法》第十八条,该合同应属无效,请中级法院确认。

    基于该劳动合同无效,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定,自2008年1月1日至12月31日被上诉人应支付上诉人双倍工资。

    2.关于工资损失

    2008年10月被上诉人未与上诉人协商就调整上诉人的工作岗位,导致上诉人变更后的岗位(货运员)较变更前的岗位(调车长)每月工资收入减少1500.00元,还未签变更劳动合同。

    根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》“第二条 用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:

    (二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;

    第三条 本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:

    (一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者上诉人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;”之规定,及《中华人民共和国劳动合同法》“第八十一条 用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。”的规定,自2008年10月至目前(暂计算至2012年1月31日)被上诉人应支付上诉人因变动上诉人的工作给上诉人造成的工资损失58500.00元(按每月损失1500.00元算)。

    3.关于赔偿金

    根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》的规定,“劳动者应得工资”是指:在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬; 基于劳动合同无效,根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》“第二条 用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:

    (二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;

    第三条 本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:

    (一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者上诉人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;”之规定,被上诉人还应支付上诉人自1995年5月10日至2012年12月31日应得工资收入25%的赔偿金;

    四、关于经济补偿金、利息、逾期付款违约金问题:

    1. 经济补偿金:由于被上诉人非法克扣上诉人工资,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定 “用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”之规定,,自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)被上诉人应支付上诉人相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金约。

    2.利息和逾期付款违约金根据:根据《中华人民共和国劳动法》

    “第五十条 工资应当以货币形式按月支付给劳动者上诉人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定,被上诉人将上诉人的工资都是按月打入上诉人的活期工资账户里的,所以被上诉人克扣以及未支付加班工资的款额,上诉人认为被上诉人应支付上诉人利息15000.00元并根据历年《最高法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的规定支付上诉人逾期付款违约金100000.00元;

    五、工资支付错误问题

    上诉人认为被调整岗位后,工资核定存在错误,请问被上诉人是否承认?


    2008年10月,被上诉人将上诉人由调车长改为货运员,部岗位工资由117.00元降为67.00元(现为又62元),局标岗位随之减少,上诉人认为该工资调整有误,一审中被上诉人谎称因上诉人违章及应上诉人的请求才调整的岗位,却没有提供上诉人违章的证据,也没有提供上诉人请求调整岗位的申请书,这足以证明被上诉人调整上诉人的岗位属于违法调整,因自1991年9月至2008年10月上诉人始终从事调车工作,依据被上诉人提交的证据《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》规定,不管将上诉人调到何种岗位,上诉人的岗位工资都不应少于72.00元,局标岗位不少于对应标准2518.00元,请法官明查。

    王振

    2013年7月25日

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 20:52

来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?boardid=1&amp;id=9567783


[原创]遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路
理还乱 于 2013-10-16 12:03:07 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人     521 次点击     0 个回复

  王振,哈局七台河站职工,被法制报称为铁路第一人,因劳动纠纷与哈局对薄公堂,原因是上班时间较标准工作时间自1995年至今多出了15000多小时,单位没有支付劳动报酬,目前国家标准工作时间是一年2000小时,那这15000小时就相当于7年半的时间,也就是说多出勤了7年半的时间却没有得到劳动报酬。

  因铁路实行的是综合计算工时制,国内关于综合计算工时制的案件目前没有,但国家有规定综合计算工时制的工作时间与标准工作时间应基本相同,超出的应支付加班工资,基于这种综合计算工时制的特殊性,没有现成案例参考,王振自己研究国内相关法律法规,认为铁路部门从上到下制定的有关劳动制度违法,与单位调解无果后遂将单位告上法庭,目前正在等待哈铁中院判决。

  打官司就是打证据,从本案的证据看,哈局非法实施综合计算工时制已是铁证,关键是看铁路法院如何判决。庭审中,铁路方面拒绝调解,把铁路历史上遗留下的疑难问题都推给了法院处理,虽然法院审案不受任何个人或团体的干预,且铁路法院名义上是划归了地方,脱离了铁路局的管辖,但实际操作上却绝非如此,说不清道不明的关系让铁路法院公正判案有点难!从一审牡丹江铁路运输法院的判决书中,看出法院对铁路局摆出的完全就是一副奴才嘴脸,这法院根本就是铁路局看家护院的!过去人们把铁路法院审铁路局戏称为“儿子审老子”,现在虽然这父子关系断开了,看来感情还在,儿子还是难以对曾经的父亲下手啊!

  铁路方面的靠山,钱、权两硬,社会地位更是有名“铁老大”,可以说国内难有铁路摆不平的难题,王振,一名普通工人,一无钱二无权,更无过硬的社会关系,想寻求工会的帮助,工会也力不从心,唯一依靠的就是国家制定的法律法规,而国家制定的法律法规对你劳动者再有利,法院的法官不维护你,你的权益还是得不到保障,看来职工维权的路一个字“难”,两个字也只是“难”上加“难”!

    回顾此案从仲裁至诉讼的历程 :2011年6月申请仲裁,本应2个月内下裁决,7个月了没有下,最后还是在电台行风热线的帮助下才拿到裁决书,还是枉法裁决!2012年2月21日向牡丹江铁路运输法院起诉后,《法制报》于2012年2月27日、3月12日分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题进行报导,本以为有知名媒体监督,会督促法院进行公正判决,然而审了一年零2个月零4天,审限逼近,法院依然枉法下了判决,此案于2013年5月2日上诉后,7月15日在哈尔滨铁路运输中级法院立案,至今已超过三个月,仍然没有下判决。纵观此案历程,期间王立军被抓了判了、薄谷开来被抓了判了、薄熙来被抓了判了、李天一被抓了判了......怎么作为劳动者维权就这么难呢?!涉及铁路的案件,法院久拖不判为哪般?

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 22:33

来源:http://bbs.tianya.cn/post-402-70788-1.shtml


红旗掩盖下的压迫与剥削
楼主:冬天的无奈0232 时间:2013-05-14 11:01:41 点击:123 回复:1  

  我叫王振,是一名铁路工人,自1991年至今一直在七台河站从事铁路运输工作,当身边的人问起在哪工作,听说是铁路的,听到的都是赞叹的回声。因为铁路是国企,不会压工资,跟地方普通企业比工资还会高些,于是在这片赞叹声里,我虚荣的陶醉着!一转眼,20多年过去了!

  20年来,身边的同事大多晋级加薪了,有的当上了部门领导,而我却在减级减薪,减无可减了,幸好现在的工种是三班倒,上一天休两天,利用休班的时间我开个小店,多少挣点零花钱贴补家用。但好景不长,领导又把我调到了勃利客运车间,客运是两班倒,上一天休一天,我的小店干不下去了,多次找领导沟通,说我工资低,妻子无工作,孩子上高中,希望能调回三班倒的工种以便于继续经营我的小店。领导冷冰冰的面孔毫无同情心,我向工会主席申诉两班倒工作时间太长,工会主席说“我找劳资科给你算算”,算什么呀?按照你自己制定的东西能算出什么呀?面对领导的无情我好灰心好灰心啊!

  但是总有些东西觉得不是那么回事,由运转车间调到货运和客运车间,劳动强度减轻了,工资少点咱能理解,但工作时间延长了,这个咱理解不了。国家不是实行8小时工作制吗?一年职工需要出勤为企业提供的劳动时间不是2000小时吗?怎么我两班倒出勤得4380小时呢?超出的2380小时还不给加班费。再有,科室干部一年上2000小时班,月奖金2000多,我才400多,这合理吗?

  带着这些疑问我查找国家法律法规,终于发现了这个中的秘密。原来铁路部门以三种方式损害劳动者权益:

  一、哈尔滨铁路局非法实施“综合计算工时制”,以限制人身自由的方式强迫职工劳动;

  二、越权制定“间歇制”,规定“劳动时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括学习及用餐时间”,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资;

  三、自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬。

  根据以上发现,我与2011年6月向七台河市劳动仲裁院申请仲裁,2012年2月向牡丹江铁路运输法院起诉,请求哈局七台河站自1995年起支付我延长工作时间加班工资及工资损失和赔偿金补偿金等合计140余万元。

  此案于2012年2月27日、3月12日经《法制报》分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题报导后,在铁路系统引起极大的关注,您百度“七台河 王振”就可搜到。

  然而,因此案涉及“综合计算工时制”这一特殊工作制,在国内属首例,法官说你赢全国这么上班的都赢,你输都输,从立案之日起,历经一年零两个月的审理,在事实清楚,证据确凿的情况下,法院枉法无任何理由驳回了我的诉求。

  对于法院的违法办案行为,我向“110法律咨询网”的律师咨询求助,大多律师说可以申请再审,其中网友“qq2314880809 ”说:“也就才一审判决,这很正常,二审违法的也正常,不行申请再审,如再审不行,没有办法了,维权的路还很长,司法腐败难以避免。”

  说得多么实在啊!一句话道出了中国的国情,也道出了百姓的无奈!

  在劳动方面,国家的法律法规规定的很详细了,对劳动者的保护有百利而无一害。但这些法律法规并不能真的象武器那样,让我拿起来保护自己,维护自己的权益需要通过公安、劳动、法院等这些国家机器来进行,这些国家机器不依法作为,我的权益何以维护呢?!我也要去美国大使馆求助吗?

  红旗掩盖下的压迫与剥削,贫民百姓如之奈何!

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 22:41

凯迪猫眼http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?boardid=1&id=9608423


[原创]铁路运输法院易主换不回法律的公信!
理还乱 于 2013/11/4 9:09:02 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人    4415 次点击   26 个回复

  王振,哈局七台河站职工,被法制报称为铁路第一人,因劳动纠纷与哈局对薄公堂,原因是上班时间较标准工作时间自1995年至今多出了15000多小时,单位没有支付劳动报酬,目前国家标准工作时间是一年2000小时,那这15000小时就相当于7年半的时间,也就是说多出勤了7年半的时间却没有得到劳动报酬。

  因铁路实行的是综合计算工时制,国内关于综合计算工时制的案件目前没有,但国家有规定综合计算工时制的工作时间与标准工作时间应基本相同,超出的应支付加班工资,基于这种综合计算工时制的特殊性,没有现成案例参考,王振自己研究国内相关法律法规,认为铁路部门从上到下制定的有关劳动制度违法,与单位调解无果后遂将单位告上法庭,目前正在等待哈铁中院判决。

  打官司就是打证据,从本案的证据看,哈局非法实施综合计算工时制已是铁证,关键是看铁路法院如何判决。庭审中,铁路方面拒绝调解,把铁路历史上遗留下的疑难问题都推给了法院处理,虽然法院审案不受任何个人或团体的干预,且铁路法院名义上是划归了地方,脱离了铁路局的管辖,但实际操作上却绝非如此,说不清道不明的关系让铁路法院公正判案有点难!从一审牡丹江铁路运输法院的判决书中,看出法院对铁路局摆出的完全就是一副奴才嘴脸,这法院根本就是铁路局看家护院的!为了维护主子的利益完全弃舆论监督、国家司法公信力于不顾了!过去人们把铁路法院审铁路局戏称为“儿子审老子”,现在虽然这父子关系断开了,看来感情还在,儿子还是难以对曾经的父亲下手啊!难道法院审案完全不怕失去司法公信力吗?

    公信力是指在社会公共生活中,社会公众对公共机关和公共权力所表现出的一种信任力,是司法对社会公众的信用与社会公众对司法的信任的结合体。从权利行使角度看,司法公信力是司法机关依职权使国家司法权力在社会生活中建立起来的一种公共信用,司法公信力的本质就是公正地为权力服务,公正地为公众服务。而牡丹江铁路运输法院却把国家赋予给他的权力,人民赋予给他的权力当成了给人看家护院的工具,在企业与职工的劳动争议案件中,为了偏袒企业无情地弃职工的利益于不顾,这背后的猫腻不言而喻。你法院为什么要枉法裁判?从私的方面理解,你法院可能是收了企业的好处;从公的方面理解,你法院可能是为了维护铁路系统的稳定和谐。但让违法者继续保持违法,受害者继续保持受害,有你们这么维护稳定和谐的吗?你这叫以公权力镇压职工的合法维权。你们还是共产党设立的国家审判机关吗?怎么跟国民党那时的一样啊?你走的这是什么路线啊?这就叫群众路线?

    司法公信力是通过法院和法官的公信力来实现的。抽象的法律规则要得到社会的认同,必须借助于法官这样的司法主体。司法机关必须依据法律来进行裁决,司法公信力最终要体现在司法裁判上,法律的公信力也蕴含在司法裁判中。

    人们对法律规则和原则的信仰是司法具有公信力的前提和基础。法律必须被信仰,否则它将形同虚设,一个国家如果没有了民众对法律的信仰和尊重,再完善的司法制度人们也无法运用法律的武器维护自己的权利,司法公信力便无从产生。


    随着我国市场经济的迅猛发展,整个社会结构、社会组织方式和社会利益格局正在发生深刻变化,党的执政方略也由原先的管理型政府向服务型政府转变。社会纠纷不断涌现,司法机关成为公平正义最后一道防线,人民迫切的期望司法机关公正司法,但却往往事与愿违 !

    铁路运输法院审案打着公正的旗号以法律的外衣堂而皇之的维护铁路部门利益,其他团体和个人的利益在铁路法院打官司胜算遥遥无期,长久而言并不利于铁路运输事业的发展。市场经济会打破任何以垄断的名义侵犯他人利益的行为,偏袒无法阻止民众向铁路部门讨说法的声音。纸终难包火!

  王振维权依靠的是国家法律的公信力,若撇开国家公信力,打官司只比势力,铁路方面的靠山,钱、权两硬,社会地位更是有名的“铁老大”,可以说国内难有铁路摆不平的事,王振,一名普通工人,一无钱二无权,更无过硬的社会关系,想寻求工会的帮助,工会也力不从心,唯一依靠的就是国家制定的法律法规,而国家制定的法律法规对你劳动者再有利,法院的法官不维护你,你的权益还是得不到保障,从牡丹江铁路运输法院的判决来看,倾向的恰恰就是势力大的一方,这就不得不问下牡丹江铁路运输法院,国家法律的公信力哪去了?

    回顾此案从仲裁至诉讼的历程 :2011年6月申请仲裁,本应2个月内下裁决,7个月了没有下,最后还是在电台行风热线的帮助下才拿到裁决书,还是枉法裁决!2012年2月21日向牡丹江铁路运输法院起诉后,《法制报》于2012年2月27日、3月12日分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题进行报导,本以为有知名媒体监督,会督促法院进行公正判决,然而审了一年零2个月零4天,审限逼近,法院依然枉法下了判决,此案于2013年5月2日上诉后,7月15日在哈尔滨铁路运输中级法院立案,至今已超过三个月,仍然没有下判决。纵观此案历程,期间王立军被抓了判了、薄谷开来被抓了判了、薄熙来被抓了判了、李天一被抓了判了......怎么作为铁路劳动者维权就这么难呢?!问题到底出在哪里呢?难道别的法院审案依靠国家的法律行使的是法律公信力,你铁路运输法院不是?

    铁路法院啊?你该改革了!!!

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 22:57

哈局工人王振诉超时加班工资案回顾:从一裁两审到省高院再审


泪纷纷雨潇潇的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_85fe7c870101gqim.html

《哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万》续 (2014-01-26 10:48:46)

  王振,哈局七台河站职工,被法制报称为铁路第一人,因劳动纠纷与哈局对薄公堂,原因是上班时间较标准工作时间自1995年至今多出了15000多小时,单位没有支付劳动报酬,目前国家标准工作时间是一年2000小时,那这15000小时就相当于7年半的时间,也就是说多出勤了7年半的时间却没有得到劳动报酬。

  因铁路实行的是综合计算工时制,国内关于综合计算工时制的案件目前没有,但国家有规定综合计算工时制的工作时间与标准工作时间应基本相同,超出的应支付加班工资,基于这种综合计算工时制的特殊性,没有现成案例参考,王振自己研究国内相关法律法规,认为铁路部门从上到下制定的有关劳动制度违法,与单位调解无果后遂将单位告上法庭。

  本案一审在牡丹江铁路运输法院进行,因王振的诉求在铁路系统比较有代表性,法院十分重视,经过一年零2个月零4天的审理,法院艰难地下了判决。判决书中,对王振主张加班工资、克扣技能工资、克扣捆绑工资、克扣奖金,调整岗位给申请再审人造成损失等法院均未支持。其中主要关于加班工资的诉求一审判决中称:“经核算,王振在七台河站运转车间工作期间,平均每周实际工作时间为40小时;在勃利站货运车间期间,平均每周实际工作时间为35小时;在东岗站期间,平均每周实际工作时间为21.77小时;在勃利站客运车间期间,平均每周实际工作时间为29.75小时至36.75小时。根据以上核定的数据,一审法院称王振在七台河站运转车间工作期间与法定标准工作时间40小时一致,在其他岗位的工作时间低于法定标准工作时间,故对其要求七台河站支付延长劳动时间工资的诉讼请求不予支持。”其余关于克扣技能工资、克扣捆绑工资、克扣奖金,调整岗位给申请再审人造成损失之诉一审法院判称:“本院认为,用人单位有权依法对劳动者的工作进行调整和制定自己的工资分配制度,并按分配制度对职工进行奖罚和工资分配,该问题不属于法院受理劳动争议案件范围,其请求应予驳回。”

  庭审中,哈尔滨铁路局七台河站拒绝调解,把铁路历史上遗留下的疑难问题都推给了法院处理,虽然法院审案不受任何个人或团体的干预,且一审判决时铁路法院已划归了地方,脱离了铁路局的管辖,但实际操作上却绝非如此,说不清道不明的关系让铁路法院公正判案有点难!王振认为这铁路法院根本就是铁路局看家护院的!为了维护主子的利益完全弃舆论监督、国家司法公信力于不顾!

  王振维权依靠的是国家法律的公信力,若撇开国家公信力,打官司只比势力,哈尔滨铁路局七台河站方面的靠山有铁路局、铁道部,钱、权两硬,社会地位更是有名的“铁老大”,可以说国内难有铁路摆不平的事,王振,一名普通工人,一无钱二无权,更无过硬的社会关系,想寻求工会的帮助,工会也力不从心,唯一依靠的就是国家制定的法律法规,而国家制定的法律法规对劳动者再有利,法院的法官不维护你,你的权益还是得不到保障,从牡丹江铁路运输法院的判决来看,倾向的恰恰就是势力大的一方,这就不得不问下牡丹江铁路运输法院,国家法律的公信力哪去了?

    回顾此案从仲裁至诉讼的历程 :2011年6月申请仲裁,本应2个月内下裁决,7个月了没有下,最后还是在电台行风热线的帮助下才拿到裁决书。2012年2月21日向牡丹江铁路运输法院起诉后,《法制报》于2012年2月27日、3月12日分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题进行报导,本以为有知名媒体监督,会督促法院进行公正判决,然而审了一年零2个月零4天,审限逼近,法院依然枉法下了判决,此案于2013年5月2日上诉后,7月15日在哈尔滨铁路运输中级法院立案,三个月后判决维持原判。

  社会上对铁路法院审理涉及铁路局的案件戏称为“儿子审老子”喻示难有公正,国家针对这种情况也进行了改革,本案审理过程中恰逢铁路运输法院由铁路局管辖移交地方管辖,待本案一审下判决时,铁路法院已移交完毕,但从一审、二审法院所下判决看,披着法律的外衣以公权力维护铁路企业的利益已成为铁路运输法院的习惯,其他人的民事权益在铁路运输法院难以胜诉。一审、二审法院在审理本案过程中,根本不以事实为根据,以法律为准绳,而是抱着不让王振胜诉的宗旨,对王振指控哈尔滨铁路局七台河站的违法行为查而不究、审而不判,充当哈尔滨铁路局七台河站的保护伞。

  本劳动争议案件,在维稳的目的下,通过一审、二审法院的审理,不但未解决任何问题,还使哈尔滨铁路局七台河站的违法行为得到了国家审判机关的认可,使违法者继续违法,被侵害者继续被侵害。法院成了铁路企业的有力“打手”。

  对一审、二审法院的判决,王振认为一审法院单以实际工作时间并按周来计算劳动者工作时间是错误的。

    一审法院没有弄清实际工作时间、综合计算工作时间,标准工作时间等劳动术语的意义及其适用范围。

    《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》规定,铁路运输企业实行综合计算工时制,应以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间,劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间,依据哈尔滨铁路局七台河站提供的哈尔滨铁路局的劳动班制管理文件规定,哈尔滨铁路局七台河站是按月综合计算工作时间的 ,所以王振的工作时间应以一个月内的综合计算工作时间来确定是否超过标准工作时间,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》规定,实际工作时间是由铁路局、广铁(集团)公司用以确定劳动班制的,实际工作时间指的应该是作业时间。可见一审法院单以实际工作时间并按周来计算王振的工作时间是错误的。

关于克扣技能工资、克扣捆绑工资、克扣奖金,调整岗位给申请再审人造成损失之诉,王振认为一审法院认定事实不清,以上主张是质疑哈尔滨铁路局七台河站制定的规章制度违法而与其就赔偿问题产生的争议,没有质疑哈尔滨铁路局七台河站是否有工资奖金分配权和劳动用工权,根据劳动部《关于实施<劳动保障监察条例>若干规定》第十六条“下列因用人单位违反劳动保障法律行为对劳动者造成损害,劳动者与用人单位就赔偿发生争议的,依照国家有关劳动争议处理的规定处理:

  (一)因用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定,对劳动者造成损害的;
  (三)因用人单位原因订立无效合同,对劳动者造成损害的;
  (五)法律、法规和规章规定的其他因用人单位违反劳动保障法律的行为,对劳动者造成损害的。”的规定,一审法院认定王振的主张不属于法院受理劳动争议案件范围是错误的。

目前王振已向黑龙江省高级法院法院申请撤销一审、二审法院的判决,依法再审,黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查。


近日,习近平主席在中央政法工作会议上强调,要处理好维稳和维权的关系,要把群众合理合法的利益诉求解决好,完善对维护群众切身利益具有重大作用的制度,强化法律在化解矛盾中的权威地位,使群众由衷感到权益受到了公平对待、利益得到了有效维护。因此,期待法院能充分发挥国家法律公信力的作用,使铁路职工的权益得到公正的维护,才能真正确保铁路系统的稳定。

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 23:17

铁道论坛http://bbs.railcn.net/thread-1240422-1-1.html


[评论] 铁路职工该不该维权?   
爱你就是喜欢你  发表于 2014-4-15 12:03

  改革开放35年来铁路企业作为国有超大型企业相对于地方企业来说,工作的稳定性和工资发放的及时性让铁路职工的队伍也相对稳定得多!中国人是极容易满足的,任何工作的最终目的都是为了拿到工资,在农民工动不动就拿不到工资的国内背景下,铁路职工对于自己到月就开支的情况大多都有一种优越感,对于福利、劳动时间、劳动条件等也因法律意识的淡薄而漠不关心,铁路这种相对的稳定就这样和谐的持续下来!

  但铁路这么大的系统真就那么和谐,依法合规吗?

  铁路是中国最大的企业,铁路高层制定的劳动管理制度约束的不是几千几百的职工,而是几十万几百万的职工,因此铁路劳动管理制度的丝毫差错损害的就不止一个两个职工,个别法律意识觉醒的职工依法维权时,指控铁路高层制定的规章制度违法之处时,令法院的法官们头疼不已,依法判职工胜诉,一个职工获得赔偿了,其他职工均要求赔偿则铁路系统面临的赔偿足以令铁路瘫痪,不依法判决,则面临将自己甚至将法院戴上枉法裁判的高帽!面对这种难题,法院该何去何从呢?从铁路职工“都洪亮、王振”的判决看,法院出于维护铁路职工队伍“和谐、稳定”的考虑,毅然决然的选择了“枉法裁判”!

  铁路职工群体是弱势的!个别铁路职工更是弱势中的弱势,铁路职工依法维权过程是漫长的,和谐稳定一天算一天,这其实就是国家权力机关对铁路职工依法维权行动进行的另类镇压!枉法裁判的结果是让违法的铁路高层继续保持违法,受害的铁路职工群体继续保持受害!这就是中国特色社会主义制度下司法机关解决问题的方式!这就是中国特色社会主义制度下不提倡以罢工形式解决问题,提倡以法律途径解决问题的结果!司法不公却让我们依法维权!

  铁路职工都洪亮依法维权十五年了,问题还停留在起点,问题得不到解决不在用人单位,而在司法机关,劳动争议案件法律规定是要及时解决的,司法机关却处理了十五年还没解决完!十五年的赔偿算下来将是巨额了,谁来承担,是企业呢?还是司法机关呢?

  司法机关依据自己的强势地位,扯皮扯到底、无赖到底的原因就是法律的武器掌握在他们手里,他们从骨子里就认定弱势群体掀不起多大的风雨!

  GCD人在过去危难时期把弱势的工人农民当成兄弟、自家人,他们替兄弟劈柴、担水、收割粮食、打击权贵,他们在最弱势的群体里建立根据地,往死了革命,说要把一切不民主的制度消灭,如今GCD人顺利的掌握了国家政权,所有的权力机关都被冠以人民的称号,但他们办起事来却不再考虑人民了,自己黑却要打黑,自己恶还要除恶!自己违法还要裁判别人的对错!这个国家还有没有公信可言了?

  如今我们面临的问题是,遭到司法镇压铁路职工还维不维权了?我认为,目前国家制定的法律法规都是公平正义的,职工权益被侵害法律规定企业是要赔偿的,不知道则已,知道了自己的权益被侵害为什么不要求赔偿呢?国家有钱了可以借给外国,铁路作为企业负债累累的情况下还给作为公务员的铁路警察发奖金,我们弱势的铁路职工就该被压迫被剥削吗?我们就这样一直懦弱下去吗?国家已经开始打击腐败了,我们不乘着改革的东风主动出击维权,还等着天上掉馅饼吗?你有苦不说有冤不诉自己对自己发牢骚问题就解决了吗?

  维权难就不维权了吗?国民党那么好说话的话,也不用打了十四年内战了。

  关键问题是你要找出你的哪些权益被侵害了,我认为我的维权内容还是比较有代表性的,在此拿出来与大家共同探讨。

  铁路企业存在的问题有:1.非法实施综合计算工时制变相延长工人的工作时间,延长工作时间未支付加班工资2.支付节日加班工资使用自定基数不执行国家规定3.企业改制签订格式合同,合同中有强行变更劳动合同的霸王条款4.私自制定克扣职工工资的规章制度。

  这些问题基本上是每个铁路基层单位都有的,用这些问题跟单位打官司我们是不用提供什么证据的,拿不出证据一直是困扰大部分职工的原因,其实是你多虑了,你根本就没静下心来好好看看国家制定的法律法规是如何规定的,我们在职职工维权条件是十分优越的,我们维权的期限是放的非常宽的,可以说20年内你发现权益有被侵害了,都可以申诉主张的!国家政策对我们这么有力,我们有什么理由受单位基层那些干部以违法的规章制度进行欺压呢?那些规章制度违法我们有什么理由不将其诉上法庭呢?

  维权注意事项:一要针对制度不要针对个人,个别干部对你进行考核不是他的个人行为,他依据的是单位的制度,干部也是挣工资的,他干的就是那个活,不干他被处罚的要比我们多,他们也是有苦衷的,只是他们不敢说;二是绝对不能耽误工作,你来劳动是来获得劳动报酬的,错误的规章制度你也需要执行,单位犯错你不能犯错,他犯错你可以追究他,追究起来比较麻烦,你不执行单位的制度他直接就可追究你,何必自找麻烦.

  维权的方式:一是上访,你认为基层单位制定的规章制度有问题可以找铁路局投诉;二是找劳动监察,你认为不合法的所有制度都可向劳动监察投诉;三是劳动仲裁,有争议的制度问题或对赔偿金额有争议的需要劳动仲裁。

  鲁迅先生说过,其实地上本没有路,走的人多了也就成了路。维权对铁路职工来说是一条比较陌生的路,我们需要更多的人来走这条路,打官司没有必胜的,但你得去打,没打过你无法知道胜败,不能因为怕离婚你就不娶媳妇!通过维权才能更容易的把我们基层职工的现状反映到上层、反映到国家机关,铁路的发展最终是要高层领导拍板决策的,我们通过维权有利于督促铁路向健康、合法的方向发展!

                                                                     王振
                                                                2014年4月15日

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 23:29

七台河站新任党委书记对王振宣称“你已经赢了!”

铁道论坛http://bbs.railcn.net/forum.php?mod=viewthread&tid=1242691


[改革] 党委书记当众宣布“你已经赢了!”   
爱你就是喜欢你  实名认证    发表于 2014-4-20 14:51   查看: 125703|回复: 144

2014年4月16日晚20点左右,哈尔滨铁路局七台河站新来的党委杨书记在七站干部徐世昌和许德全的陪同下来到勃利站客运车间找王振谈话,谈话中杨书记对王振的维权行动给予了肯定,杨书记两次当着勃利站党支部书记修建磊和七站干部徐世昌和许德全的面发自肺腑的对王振说“你已经赢了!”

  七台河站党委书记和七台河站站长级别相同,都属于党的处级干部,是七台河站的最高行政首长,能够得到首长的认可王振激动不已,短短的一句话,却是领导第一次对王振的维权行动表示肯定!

  自2011年6月开始维权以来,王振历尽艰难,所有诉求虽然被铁路运输法院出于维稳的目的驳回了,但王振维权反映的问题没有一件是捏造杜撰的,三年来,维权行动的对与错一直处于风口浪尖,维权行动最终受到党的肯定,说明职工在企业的发展中是有发言权的,对于企业那些不顾广大干部职工权益的、违反党和国家政策的做法是绝不能姑息迁就的。

  党和领导不会把职工的诉求置若罔闻,王振维权不久,七台河站就迅速就自身存在的问题进行整改,职工下班不再被要求来单位培训学习了,不是党员的职工不再写政治笔记了,被职工一直深恶痛绝的客运车间两班倒也变为了三班倒了,干部考核定量办法被取消了,调车组职工完活可以提前下班回家,不用再等待漫长的交接班了,车站的干部会议时间也较以前缩短了许多......这一切可喜的变化都诉说着铁路基层的管理越来越人性化了,以人为本不再只是写在墙上的标语喊在口中的口号了,这应该就是走群众路线的充分体现吧!

  但改革不是一口吃个胖子就完了,所有的问题需要一件一件的去解决,希望那些当领导面不敢说背着领导就乱说的同志要端正思想,有问题有想法尽量端到桌面上来解决,前怕狼后怕虎的是对铁路运输发展的最大制约。

  目前就我所知尚待解决的问题还是有的,多次听到中间站的一些站长发牢骚说只有中间站的站长是两班倒了,站长每天还必须得参加视频会议,职工的超劳问题解决了,干部的超劳问题也该解决解决了,但干部没人敢说;间歇时间铁路的规定是极不合理的,既不算工作时间又受单位考核,职工是怨声载道的,勃利站的温宝才最近被领导检查发现间歇时间不在岗被领导处以待岗处罚了,三班倒平均日工作时间较标准日工作时间也还超出3.2小时呢,这种不合理的管理问题也该提上日程给予解决了吧?因为我们干的不是钟点工的工作,我们工资奖金多少不是跟工作时间成正比分配的,不管干什么工作,开多少工资,平均工作时间都应该是一样的。七台河的其他奖金分配问题一直都是职工敢怒不敢言的,车站也从未公布过分配办法,拿勃利站来说,客运职工2、3百元奖金的时候,勃利站副站长一级的其他奖就超过1、2千元,级别更高的领导可想而知了!一线职工是直接创造价值的,多劳多得,工资奖金要向一线职工倾斜我上班23年单位一直是这么喊的,但为什么就得不到落实呢?干部职工上班都是为了挣工资的,想挣的多就应该冲到一线创造价值,而实际呢?所有职工都竭尽所能,挖门子盗洞的钻进干部队伍,这还不能说明问题么?机构臃肿,IBM公司不就是这么倒闭的么?

  都说外来的和尚会念经,期待七台河站在新来的党委杨书记的主持下,能够进一步打开改革发展的新局面!我们拭目以看!

                                                                                    王振

                                                                               2014年4月20日

作者: 工评社    时间: 2015-6-15 23:54

哈铁运输中院二审判决书(全文) - 2013.10.21. [2013]哈铁中民终字第8号

王振:本来认为越高级的法院判案越公正,事实证明我错了。(2014-5-6 11:34 来源




















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作者: 工评社    时间: 2015-6-16 01:06

哈局七台河站起诉王振 莫名其妙要求法院驳回已被仲裁驳回的诉求
2012.2.8.起诉状全文



爱你就是喜欢你(王振):对了,此案法院是以互为原被告合并审理的 ,大家再看看对方的起诉状,对方要求把我申请仲裁时的请求事项驳回,尼玛,我那大部分请求事项仲裁委都已经驳回了还让法院再驳回一次?写这份诉状的铁路局律师不是脑瓜子被门弓子给坤了就是律师证是花钱买的! (2014-5-6 10:58  来源

hljd998866(都洪亮)点评:同意观点,律师证不一定是真的。仲裁驳回一回,让法院在驳回一次,那是他不相信仲裁,法院在驳回一回,还有可能让终审在驳回你一次,最后他法院也不相信了,那他有可能自己在驳回你一次……  发表于 2014-5-6 12:55










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作者: 工评社    时间: 2015-6-16 01:26

民事再审申请书(全文)   注:黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查


王振:有关部门就是这么无耻,司法不公却叫嚣让我们依法维权,我们能怎么办?尼玛,气得我都想一把火把他们给烧了!   但咱还不能那么办!法律规定认为判决有错在6个月内可以申请再审,既然走司法程序了,就只能依法走下去,咱们就当探险了,看看中国的平民百姓依据这个国家制定的法律到底能不能讨到公道
有关部门就是这么无耻,司法不公却叫嚣让我们依法维权,我们能怎么办?尼玛,气得我都想一把火把他们给烧了!   但咱还不能那么办!法律规定认为判决有错在6个月内可以申请再审,既然走司法程序了,就只能依法走下去,咱们就当探险了,看看中国的平民百姓依据这个国家制定的法律到底能不能讨到公道(发表于 2014-5-6 11:48  来源















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作者: 工评社    时间: 2015-6-16 01:40

中华网社区http://club.china.com/data/thread/1011/2772/23/39/3_1.html


【中华论坛】中国铁路的斯诺登——王振

作者:没有尽头201222   发表于:2014-07-26 11:47:52

中国铁路的斯诺登--王振百度搜索“七台河  王振”就会搜到大量的关于王振维权的信息,铁路职工王振因上班时间长,还不时的被单位克扣工资、签订不合理的劳动合同、被降低劳动待遇等,王振一股脑的将这些问题告上了法庭。

   王振可以说是中国铁路系统的斯诺登,王振维权的事迹被法制报报导后,在铁路高层引起极大震动,一时从铁道部至铁路局至站段的铁路领导们,急匆匆的都恶补起了劳动法。而在铁路职工中,王振也被奉为英雄,如一石激起千层浪,得到了广大职工的积极响应,在全国各地纷纷有职工效仿维权!搞的铁路高层领导一时风声鹤唳,惶惶不可终日!

   王振以事实为根据,采用反推法从自己上班时间超出国家标准的事实推测单位的统计工作时间的办法有问题,从而推测铁路的工作制度不合法。

   王振称在铁路客运上班实行两班倒时,上24小时休息24小时,一年要上半年班,一周上班84小时,加上交接班占用的时间,一周在单位上班时间就得85.75小时,而国家标准一周工作时间不得超过40小时。王振认为自己超劳45.5小时。

   王振说上班这24小时不完全用于劳动,单位有安排休息和就餐,但单位规定休息和就餐不准离开单位,离开按离岗处理,还不算工作时间。

   王振认为休息是职工依法享有的权力,不应该受单位的考核管理,单位限制职工休息时间的就应该算工作时间,应依法支付加班费。

   牡丹江铁路运输法院审理了一年多后判决认为王振在客运两班倒的实际工作时间一周只有29.75-36.75小时,不存在加班的问题。

   由此案看出铁路单位对职工的管理管的是出勤时间,核算工作时间却只按实际工作时间算。王振主张的是超出国家标准工作时间以外的那些被管理的属于职工休息时间的权利,法院却避而不提,草草了事了!

   对于法院的枉法裁判,王振分别向省高级法院等部门进行投诉,但却如石沉大海般了无声息,什么群众路线!依法维权?王振作为一名普通百姓见证了中国法治的黑暗。

坑爹的病假工资规定!

   假如你你正常上班一个月工资能开4000元,按照国家医疗期规定你在医疗期内应该享受月工资100%的待遇,那你的病假工资仍为4000元,超出医疗期你享受疾病救济费假设为月工资的60%,那你也能开2400元。

   但铁路是这么规定的,按你技能工资核算,假设你的技能工资为300元,那你医疗期内的病假工资享受月工资100%的待遇,那你的病假工资就是300加上个工龄工资等也就能开600多元而已!

你说铁道部的规定坑爹不?












      王振发扬了无产阶级的大无畏精神,把铁路官僚们的种种龌龊行径不但一股脑的公之于众,还告上了法庭,诉讼的主要问题是上班时间长,而且下班单位还要进行学习培训和劳动。


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作者: 工评社    时间: 2015-6-16 02:02

王振关于基本工资、综合计算工时制及各种损害劳动者权益方式的论述

此帖含三篇:
⒈ 论铁路的“基本工资” 2013-10-23
⒉ 简述“综合计算工时制”在铁路部门的实施 2012-5-25
⒊ 论铁路损害劳动者权益的三种方式 2013-10-23




⒈ 论铁路的“基本工资” 2013-10-23

凯迪社区http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?boardid=25&id=9583375


[原创]论铁路的“基本工资”
1163 次点击   理还乱 于 2013-10-23 15:04:22 发布在 凯迪社区 > 律师之窗

    如何支付加班工资、病假工资,根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人分别按劳动部的规章和铁道部的文件对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果进行比较,发现按铁道部的文件计算所得结果大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经本人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”损害了铁路劳动者的利益。所以本人认为铁路作为用人单位做这样的规定不合法,详述如下:

    关于如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定,而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数。铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》。

    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,本人查阅有关法律法规,发现目前国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同。

    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词如下:

    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。

    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算
  按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:
  日工资:月工资收入÷月计薪天数
  小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上四种说法都是《劳动法》及《劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,本人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。本人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    关于“工资”的名词解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资,而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    本人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。

    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定工资支付办法的规定铁路都执行不了,非得制定自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的法规,拿不是当理说,本人认为劳动部门的规章和文件中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,你制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。

    铁路是国民经济的大动脉,为国家经济的高速发展做出巨大的贡献,而这条动脉的运转是由铁路劳动者来驱动的。铁路劳动者没有什么对不起铁路对不起国家的地方,铁路劳动者的利益不容许受到任何形式的侵害。



⒉ 简述“综合计算工时制”在铁路部门的实施 2012-5-25

[评论] 简述“综合计算工时制”在铁路部门的实施
爱你就是喜欢你    实名认证    发表于 2012-5-25 11:40   查看: 2942|回复: 2

    综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》“第三十九条 企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”及《国务院关于职工工作时间的规定》“第三条 职工每日工作8小时、每周工作40小时。”“第五条 因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。”的规定,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于<国务院关于职工工作时间的规定>的实施办法》中第五条规定“ 因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行。”

    综合计算工时制特殊在哪里呢?

    首先,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第六条规定:“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”

    其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定:“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。

  地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法,由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案。”。

    哈尔滨铁路局应该属于地方企业,因为在中央人民政府网站(http://www.gov.cn/banshi/2005-06/27/content_10194.htm)中的中央及国有重点企业157家名单中 没有哈尔滨铁路局。哈尔滨铁路局七台河站是哈尔滨铁路局的分支机构,隶属于哈尔滨铁路局。

    《黑龙江省贯彻<国务院关于职工工作时间的规定>实施细则》中第四条规定“因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时,每周工作40小时标准工时制度的,企业须按劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》及我省有关审批程序和权限的规定,报经劳动行政部门批准后执行;事业单位须由省直主管部门制定实施意见,经省人事厅并报人事部批准后可以实行不定时工作制度或综合计算工时工作制等办法。”

    “黑龙江省实行《不定时工作制和综合计算工时工作制审批制度》(http://www.hl.lss.gov.cn)四、所需材料”中规定审批时企业需提供的资料如下:        
        (一)用人单位营业执照复印件;
        (二)关于不定时工作制或综合计算工时制的申请;
        (三)劳动合同鉴证花名册及劳动合同书;
        (四)企业与工会或职工代表签订的实行特殊计算工时制协议书;
        (五)申请审批的岗位说明书(内容包括:岗位职责,实行特殊工时制的理由,该岗位人数);
        (六)拟实行综合计算工时制时段内的工时(分正班、加班工时)计划分配表(按月制订)。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。
    综合计算工时制与标准工时制一样,也是应该有上下班起止时间的,起止时间应该在经劳动行政部门批准的工时制度中规定,没有经劳动行政部门批准的工时制度,我们也是有上下班起止时间的,只是这个上下班起止时间不知来自何处,车间领导对上下班起止时间根据工作需要可以随便更改的。班中作息制度都是车间领导自定的,依据的是《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》。

    《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》是依据铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的,《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是依据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,而班中实行的间歇制不算劳动时间、学习和用餐时间不算工作时间等规定,从劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中却找不到相关规定,是铁路部门在《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》、《哈尔滨铁路局劳动班制管理办法》中自己规定的。

    《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规中看出,劳动部授权铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定,企业必须贯彻执行劳动部的规章。至于为什么铁道部在《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中自己就制定了劳动时间“不包括间歇时间”哈尔滨铁路局在《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》中规定“工作时间不包括学习及用餐时间”呢?应该就是人们常说的“铁老大”思想的一种产物吧!



⒊ 论铁路损害劳动者权益的三种方式 2013-10-23


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[原创]论铁路损害劳动者权益的三种方式
528 次点击    理还乱 于 2013-10-23 15:23:05 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人

---从哈尔滨铁路局论铁路损害劳动者权益的三种方式

    一、非法实施“综合计算工时制”

    综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》“第三十九条 企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”及《国务院关于职工工作时间的规定》“第三条 职工每日工作8小时、每周工作40小时。”“第五条 因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。”的规定,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于的实施办法》中第五条规定“ 因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行。”

    综合计算工时制特殊在哪里呢?

    首先,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第六条规定:“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”

    其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定:“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。  地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法,由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案。”。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。目前还没有文件规定铁路实行综合计算工时制可以不经劳动部门批准。所以本人认为哈尔滨铁路局七台河站是非法实施“综合计算工时制”。
   
    二、越权制定“间歇制”,规定“劳动时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括学习及用餐时间”,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。

    本人通过学习《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,从中认识到涉及劳动方面的疑难问题,不管用人单位多大都得向劳动部门请示,因为劳动部门是法定的劳动主管部门,从法律效力上看,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》是次于规章的规范性文件,但其效力大于铁道部关于劳动方面的文件,它是劳动部对铁道部来函的回复文件,不是批准文件,它规定了国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的原则。

    《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是铁道部根据劳动部规章《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》及《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》是哈尔滨铁路局根据《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的。

    经本人对这些文件进行研究,发现《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规中看出,劳动部授权铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定,企业必须贯彻执行劳动部的规章。而铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定,属于越权规定,应无效。因为根据《中华人民共和国劳动法》第九条规定,国务院劳动行政部门主管全国劳动工作,根据《中华人民共和国铁路法》第三条规定,国务院铁路主管部门主管全国铁路工作,根据《中华人民共和国立法法》第七十一条规定,国务院各部在本部门的权限范围内,制定规章。所以本人认为铁道部虽贵为国家机关在劳动领域也只是用人单位,其制定的劳动制度也不得违反劳动部门的规定,其制定的劳动制度的法律效力也全部低于劳动部文件的法律效力。铁道部没有权力制定该由劳动部制定的规章,而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,本人认为哈尔滨铁路局也无权做这种原则性的规定,该规定也应无效。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行综合计算工时制计算劳动者的劳动时间主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,把其自订的间歇时间及班中用餐时间都不计为劳动者的劳动时间,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。

    所以本人认为哈尔滨铁路局七台河站实施综合计算工时制依据以上越权规定来计算劳动者的劳动时间是既不合理又不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定劳动者正常生理需要必须中断工作的时间算劳动时间,本人认为用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,而让劳动者24小时上班,该休息睡觉必须安排职工休息睡觉,不该休息睡觉不能强行让职工休息睡觉。班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。而哈尔滨铁路局七台河站所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。其所谓“间歇制”制定的目的是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬,而不是为劳动者的健康考虑。

    从劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》中 “对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。”的规定来理解,实行综合计算工时工作制体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间可以超过11小时,所以应该认定为:体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间除正常生理需要应休息外,没有间歇的必要,至于企业强行规定让间歇,只能理解为单位待遇好,不支付工资是不应该的。


    三、自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬

    如何支付加班工资、病假工资,根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发给我的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发给我的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经本人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。所以本人认为铁路作为用人单位做这样的规定不合法,详述如下:

    关于如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定,而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数。

    铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该规定中声称经征得劳动部同意制定的本规定,本人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。

    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,本人查阅有关法律法规,发现目前国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同。

    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词如下:

    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。

    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算
  按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:
  日工资:月工资收入÷月计薪天数
  小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上四种说法都是《劳动法》及《劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,本人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。本人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    关于“工资”的名词解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资(见1993年10月1日实施的《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》),而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    本人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止【《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五、有关事项的规定(七)执行了岗位技能工资的人员,计算有关劳动保险、地区津贴、工伤假、病假、事假、有薪假、公休假、加班等待遇时,按本人基本工资(含计算各种待遇的特种工资)为基数;】,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。

    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定工资支付办法的规定铁路都执行不了,非得执行自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的法规,拿不是当理说,本人认为劳动部门的规章和文件中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,你制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。

    铁路是国民经济的大动脉,为国家经济的高速发展做出巨大的贡献,而这条动脉的运转是由铁路劳动者来驱动的。铁路劳动者没有什么对不起铁路对不起国家的地方,铁路劳动者的利益不容许受到任何形式的侵害。已经造成的侵害国家应该依法进行赔偿。

作者: 工评社    时间: 2015-6-16 02:20

五一节的由来●八小时工作制●铁路违法实行综合计算工时制


来源:铁道论坛http://bbs.railcn.net/forum.php?mod=viewthread&tid=1247328


[改革] 铁路职工也是实行8小时工作制,看看我们是如何从工作时间核算上被算计的?改革需要..   
爱你就是喜欢你     实名认证    发表于 2014-4-29 10:28    查看: 58736|回复: 72

       一、五一节的由来
  
      五一国际劳动节简称五一节,在每年的5月1日。它是全世界劳动人民的共同节日。

  关于“五一节的由来”是这样的:此节源于美国芝加哥的工人大罢工。1886年5月1日,芝加哥的20多万工人为争取实行八小时工作制而举行大罢工,经过艰苦的流血斗争,终于获得了胜利。为纪念这次工人运动,1889年7月14日,由各国马克思主义者召集的社会主义者代表大会,在法国巴黎隆重开幕。大会上,与会代表一致同意:把5月1日定为国际无产阶级的共同节日。

  我国于1949年12月将“五一”定为法定的劳动节。1921年“五一”前夕,在北京的共产主义小组成员邓中夏等人创办的长辛店劳动补习学校里,工人们学唱《五一纪念歌》。其歌词是:“美哉自由,世界明星,拼吾热血,为他牺牲,要把强权制度一切扫除净,记取五月一日之良辰。红旗飞舞,走光明路,各尽所能,各取所需,不分贫富贵贱,责任唯互助,愿大家努力齐进取。”这首雄壮有力的歌,是由长辛店劳动实习学校的教员和北京大学的进步学生共同创编而成的。

  
       二、《中华人民共和国劳动法》规定中国劳动者也实行8小时工作制(注意红色规定)
  
    《中华人民共和国劳动法》第三十六条
  国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。

  第三十七条
  对实行计件工作的劳动者,用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。
  第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。

  第三十九条
  企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。

  《国务院关于职工工作时间的规定》
  第三条职工每日工作8小时、每周工作40小时。
  第四条在特殊条件下从事劳动和有特殊情况,需要适当缩短工作时间的,按照国家有关规定执行。
  第五条因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。

 
     三、国家关于铁路企业实行综合计算工时制是如何规定的

  《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》

  第一条根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定,制定本办法。

  第三条企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法

  第五条企业对符合下列条件之一的职工,可实行综合计算工时工作制,即分别以周、月、季、年等为周期,综合计算工作时间,但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。
  (一)交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊,需连续作业的职工

  第六条对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。

  第七条中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准

  《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》
  一、为确保铁路劳动者的合法休息休假权利和促进生产发展,根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定和《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发〔1994〕503号),针对铁路运输、施工生产特点,对于适用综合计算工时工作制的劳动者,可分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间,即劳动者可实行轮班工作制,也可采取集中工作、集中休息或轮换调休等工作方式,但全年月平均工作时间不超过186.6小时。

  二、实行轮班工作制的劳动者在法定休假节日、休息日轮班工作视为正常工作,其中法定休假节日工作按加班处理。

  三、铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。其他用人单位劳动者实行轮班工作制的,由用人单位自主确定。

  四、劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间

  (一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;

  (二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;

  (三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间

  (四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。

  五、铁道部可根据以上原则制定实施办法。

  《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》

  九、本市拟在审批综合计算工时过程中强制性地附加‘保证劳动者每周至少休息一天’和‘每日实际工作时间不得超过11小时’两个条件,是否妥当?

  实行综合计算工时工作制是从部分企业生产实际出发,允许实行相对集中工作、集中休息的工作制度,以保证生产的正常进行和劳动者的合法权益。因此,在审批综合计算工时工作制过程中不宜再要求企业实行符合标准工时工作制的规定。但是,在审批综合计算工时工作制过程中应要求企业做到以下两点:

  1.企业实行综合计算工时工作制以及在实行综合计算工时工作中采取何种工作方式,一定要与工会和劳动者协商

  2.对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。

    
        四、铁路用人单位是如何投机取巧,违反国家规定实行综合计算工时制,从劳动时间上算计职工,让职工多出勤却只挣8小时的标准工资(标注绿色的均违反国家规定)
  
    铁道部的违法规定:《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》

  第五条劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间

  第九条其它有关问题:

  (一)机车乘务员平均工作时间按180h掌握,其中调车机车乘务员一般与调车组人员实行相同的轮班方式。

  (二)乘务制人员不乘卧辅的便乘时间计算工作时间,不计入连续工作时间;乘卧铺的便乘时间不计算工作时间。

  (三)乘务制人员在外段停留休息时间和车上休息时间,不计算工作时间。

  (四)机车乘务员待班休息时间,不计算工作时间。


  (五)铁路企业因生产特点,需要实行轮换值班制度的,值班时企业发生的时间计算工作时间。

  哈尔滨铁路局的违法规定:《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》

  第五条工作时间不包括学习及用餐时间。但轮班制及乘务制的职工在不离开工作岗位和不影响工作的条件下,可在工作时间内用餐。

  第六条职工工作时间包括准备与终结时间、作业时间、自然需要中断时间和工艺中断时间。但不包括轮班间歇制的间歇时间

  第七条  间歇时间原则上职工不得擅离工作场所,如遇有作业必须上岗工作。
  
   
       五、铁路部门实行综合计算工时制既未与职工工会协商也未经劳动行政部门批准

  “间歇时间”铁路部门这一特色规定,既不算职工的工作时间还限制职工的人身自由,造成职工长时间在单位出勤却只能按标准工作时间计发工资,铁路领导认为在单位休息和在家休息是一样的,我认为不一样,职工在家休息属于法定的休息休假的权利,休息休假的权利是不受单位考核限制自由的,而在单位休息是受单位考核限制自由的,国家没有休息受单位考核限制自由的规定,我认为被单位考核限制自由的时间都应算工作时间。

    在王振与七台河站的劳动争议案件中,王振以铁路部门规定的间歇时间既不算工作时间,还得受铁路部门限制考核的规定不合法诉至法院,哈尔滨铁路局劳卫处及七台河站均未提供法规规定的有效文件以证明其制定的制度合法。

    法院审了两年多,最终还是出于维稳的目的不敢支持王振的诉求,所以关于铁路部门以不合法的计算工作时间的规定,从工作时间计算上算计职工,以达到其让职工超劳工作却不支付加班工资的目的。这一对职工不合理的问题一直在延续着,这需要越来越多的铁路职工觉醒,看清铁路用人单位的卑鄙。

    问题不摆到明面上,就是没问题,没问题改革就无从说起,改革需要我们大家共同出力,不抗争便永远被奴役!

作者: 工评社    时间: 2015-6-16 02:29

铁路职工如何跟单位打劳动争议官司——王振诉讼经验集锦

本帖含两篇:
⒈ 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司,需要提供哪些证据? 2014.4.18.王振
⒉ 申请再审到黑龙江省高级法院注意事项 2014.1.23.王振


(陆续搜集中)


⒈ 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司,需要提供哪些证据? 2014.4.18.王振

来源:铁道论坛http://bbs.railcn.net/forum.php?mod=viewthread&tid=1241992

[综合] 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司,需要提供哪些证据?
爱你就是喜欢你    实名认证  发表于 2014-4-18 18:26   查看: 14084|回复: 14

       经常接到一些同时打来电话询问如何跟单位打官司,如何搜集证据等。在此总结一下,大家一起共同学习研究探讨。

    目前铁路部门普遍存在的问题是:1.非法实施综合计算工时制变相延长工人的工作时间,延长工作时间未支付加班工资2.支付节日加班工资使用自定基数不执行国家规定3.企业改制签订格式合同,合同中有强行变更劳动合同的霸王条款4.私自制定克扣职工工资的规章制度。

    我们作为职工一方可以就以上这些问题维权,最好的方式是先向劳动监察投诉,由劳动监察调查确认单位的违法行为,责令单位整改,劳动监察给投诉者反馈的处理决定,我们可以当作单位违法的证据来请求单位赔偿,单位不赔偿或赔偿数额不合法就可申请劳动仲裁,其实也可直接就以上问题申请劳动仲裁要求赔偿,仲裁委员会自动就会要求单位提供单位的有关规章制度,然后确认是否合法。职工维权走司法程序国家规定是先裁后审,也就是所说的“一裁两审”。仲裁委员会和法院没有上下级关系,他们属于并列的机构,你对仲裁结果不满意可以就同样的问题再向法院起诉。

    职工作为原告可以是一人或多人,多人时可以推举代表进行诉讼或请一至两名律师代理诉讼,被告方写你所在的铁路局,法人代表写局长,铁路局地址上网搜索即可。

    我们打劳动官司是实行“举证责任倒置”的,什么叫“举证责任倒置”呢?意思就是说职工告单位时由单位负责提供证据。很多人最为担心的就是如何提供证据,我告诉你,你要提供的证据只有你的身份证和工作证,证明你是在职职工就行了。手里有劳动合同的得提供劳动合同复印件,单位没给你你说明一下即可,我们大多职工单位都没给我们劳动合同,这是不合法的,但这种违法不算什么,因为比这违法更严重的他们都有,要不怎么能被称为“铁老大”呢?

    你是否觉得有点不相信法律会对我们这么好呢?你不信也得信就是这么好。“举证责任倒置”的原因是很简单合理的,你想,你单位实行什么工时制度?工时制度是单位制定的,不能由你提供得单位提供,工作时间怎么计算的?计算方法是单位制定的也得由单位提供,计算加班工资是怎么算的,计算方法是单位制定的,也得单位提供,劳动合同单位没给我们还得由单位提供,你说单位可扣你工资了,单位以什么文件考核你的扣你工资了?那个考核文件是单位制定的当然有单位提供了,单位这些所有的制度提交后,官方自然就审查这些制度制定的合不合法,审查的标准就是国家法律规定用人单位制定的规章制度需要符合三个条件,即合法、民主和公示,这三个条件就是说用人单位制定的有关职工切身利益的规章制度不能违反法律规定,制定后必须得经过本单位职工代表大会审议通过,通过后还必须向职工公布,这三者缺一不可,少一项也不能当作合法证据使用。不能当作合法证据使用就是没有证据,那你主张单位克扣你工资单位就要承担举证不能的后果。

    所以我认为和单位打劳动争议官司简单极了,你只要写明白请求事项,讲清楚你的哪些权益被侵害了的事实就可以了,剩下的该怎么裁判就是权力机关的事了。

    比如你投诉超劳讨要加班费,那你只要说清楚你是怎么上班的,上多长时间,超过国家标准多长时间,单位应支付你多少加班费却没有支付就行了。目前我们铁路职工大多实行综合计算工时制,工作方式除司机实行轮乘制外,其余大多都实行轮班制。讨要加班费是我们必胜的一个硬性诉求,因为据我考证我们铁路单位都是非法实施综合计算工时制的,实行综合计算工时制国家是有严格管理办法的,实行综合计算工时制国家规定企业要与职工工会方协商,并经劳动行政部门批准,而我们铁路单位这些手续都没有,这些都是我拼了性命赌出来的,我当初就赌单位没有劳动行政部门批准的文件,庭审中单位果然没有提供。

    再如你投诉单位考核克扣你工资,单位提供考核制度的同时还需提供民主程序和曾向职工公示过的证明,没有民主程序和曾向职工公示过的证明那这份考核制度就是不合法的,因此扣罚你的工资就得给你返还回来。

    劳动合同中的霸王条款,即第六条第五项单位有权随意调整岗位那条,在都洪亮的案件中已经被仲裁委确认无效了,对方在法定期限内未就无效裁决起诉,所以裁决已具有法律效力,我们直接就可以都洪亮的裁决书当证据,因此给你造成的损失单位应该赔偿。

    另外,因法律规定主张加班费的职工应提供加班的证据,所以实行标准工时制的职工需要提供加班的证据,目前我们科室的干部除了按标准工时制上班外,还要实行轮班制值班查岗,所以我们那些干部也是超劳的,但因为他们工资高灰色的奖金也多他们是没人敢主张超劳要加班费的。司机实行轮乘制,上班时间计算起来不像轮班制好算,讨要加班费在举证这块比较麻烦,李伟杰的判决还没下来,看法院怎么判了。

    我算了一下,轮班制中两班倒一年要在单位出勤被考核的时间是365天÷2×(24小时+0.5小时交接班)=4471.25小时,三班倒一年要在单位出勤被考核的时间是365天÷3×(24小时+0.5小时交接班)=2980.83小时,四班倒一年要在单位出勤的时间是365天÷4×(24小时+5小时睡觉+2.5小时交接班)=2874.38小时.而按国家标准工作时间上班一年要在单位出勤被考核的时间是(365天—104天休息日—11天节日)×8小时=2000小时,比较一下,两班倒时我一年要比国家标准多出勤2471.25小时,三班倒时我一年要比国家标准多出勤980.83小时,四班倒时我一年要比国家标准多出勤874.38小时。自1995年至目前,我在单位出勤超过国家标准工作时间已超15000小时,而单位除了按标准工作时间支付工资及节日加班工资外,没有支付过延长工作时间的加班工资。

    铁路劳动者生命中的时间毕竟也是有限的,被人巧取豪夺无异于谋财害命,我们GCD领导下的社会主义社会不该有这种奴隶式的制度存在,劳动者对法律的无知不是可以被变相剥削的理由。

    对了,申请劳动仲裁官方是不收费的,到法院起诉劳动争议案件收费10元,国家这么收费就是为了让职工打得起官司,告得起状,告不告就是你的事了,不会写仲裁申请书、不会写起诉状的尽管找我,欢迎加入“铁路职工维权交流群”(QQ群: 297191585)交流探讨。
                                                               
                                                                           王振
                                                                       2014年4月18日



⒉ 申请再审到黑龙江省高级法院注意事项 2014.1.23.王振

来源:110网http://www.110.com/ask/problem/2204160/

申请再审到黑龙江省高级法院注意事项

以本人亲身经历,提醒大家注意申请再审应准备哪些材料,以免跑冤枉路,花冤枉钱。 经过本人呕心沥血写好了再审申请书,计划好行程到黑龙江省高级法院提交,按照有关文件规定准备了身份证复印件,再审申请书,一审判决原件,二审判决原件,一审判决书复印件,二审判决书复印件,有关主要证据材料。

黑高法申请再审须走侧门,8:30开门,9:00开始受理,窗口验看我的材料后,要求我提交我和对方的判决书送达回证复印件,并要求有档案室的盖章,以证明双方都已收到判决书。 于是急急忙忙打车去中级法院,幸好中级法院和高级法院在同一城市,否则就惨了!到了中级法院,说明事由,档案室人员回称,查看卷宗复印材料需要介绍信,有单位的到单位开,没有单位的到街道办事处开,说是最高法院的规定!

吐血啊!!!!!我是原告本人,查看自己的卷宗还得让被告给我开介绍信,狂吐血啊!!!!! 所以在此提醒那些同样准备申请再审的,一定要开好介绍信啊,这些是文件没有规定的。 一番周折后,总算得到了需要的材料,打车急往高院赶,10:50到达高院,递上材料,填写自己及对方送达地址确认书,糟糕,没有对方收件人的手机号,打了几个电话询问,也没问到,只好就座机号了。时间已超过11:00了,法院下班。

至此,到黑高法申请再审须提交的材料如下: 身份证复印件1份 再审申请书4份 一审判决原件 二审判决原件 一审判决书复印件1份 二审判决书复印件1份

希望我的经历能给你带来帮助,也谢谢你们给我的帮助,我不是律师,边学习法律边打自己的官司维权,我是:七台河 王振。

----------------------------------------问题补充:--------------------------------------------------
看我这脑袋,忘了还有: 介绍信1份 送达回证复印件2份

发布者:wangzhen0232 2014-01-23 状态:已关闭 回复 (0)

作者: 工评社    时间: 2015-6-16 02:33

P3:郑局洛阳机务段李伟杰诉超法定工时加班工资、工伤权益、及未续签无固定期劳动合同等事项

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#41 P3专页目录
#42 李伟杰自述维权历程(2012年4月~2014年9月二审前夕)
李伟杰专辑#21 2013年至今郑州铁路局打击迫害维权火车司机李伟杰全记录 简目

新闻报道
#43 火车司机讨要92万元加班费 铁路局:不存在加班 2013.5.16. 原载大河网
#44 火车司机维权,得到全路多地火车司机的支持! 时间应为 2013.5.16. 可能是记者未能发出的最后一段报道,标题应为发布者所加

2013年1~5月仲裁阶段
在经历了2012年大半年的工伤申报和维权的重重艰辛波折后,当年年底李伟杰又联合了多名同事一起寻求仲裁要求长期以来的加班工资,并于2013年1月29日通过从事过火车司机的赵钰涛律师向洛阳市仲裁委递交了11个火车司机的仲裁申请。
后因铁路局千方百计打击报复只剩李伟杰一人仲裁。
以下是2013年3月~5月李伟杰单独提交的一共六份劳动仲裁申请书(包括四份增加申请书和一份确认工时单证据真实性的申请书)。分别有:
#45 2013.3.6. 劳动仲裁申请书(申请:确认郑局用工严重超时违法,学习培训考试待乘时间应计入工时,工伤医药费及因工伤扣除奖金,1996.10.~2012.4.十五年半加班费及25%补偿金)
#46 2013.4.8. 增加仲裁请求申请书(申请:确认郑州铁路局随意变更工作岗位和工作地点违法)
#47 2013.5.9. 增加劳动仲裁申请书(申请:1996.10.~2012.4.十五年半加班费及25%补偿金合计92万多,要求确认郑州铁路局随意变更工作岗位和工作地点违法,要求确认郑局制定的罚款项目违法)
此文件内含详细计算,并附有《铁路交通事故调查处理规则》第八章 附则42条
#48 2013.5.14. 增加劳动仲裁申请书(申请:未休年休假及伤残赔偿、违轨罚款等五项合计约25万多,以及被克扣工资和延长工时工资总和的五倍赔偿金共计519万)
#49 2013.5.15. 关于确认申请人递交的工时单证据真实性的申请书(申请:李伟杰所在车间专职工资核算员确认李伟杰递交的工时单证据的真实性,并出具证明)
#50 时间不详 劳动仲裁申请书(申请:一次性奖金和年终奖金)

#60 仲裁裁决书(全文) - 洛阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决书 洛劳人仲案字[2013]第38号 2013.6.20.


铁路局如临大敌 出台应对方案对付李伟杰
(这一部分来自关注火车司机李伟杰专辑)
#7 奇文共赏之一:《关于做好洛阳机务段李伟杰劳动仲裁舆情调控的函》 2013.8.3. 郑州铁路局党委宣传部致北京铁路局党委宣传部
#8 奇文共赏之二:《洛阳机务段机车乘务员李伟杰劳动争议诉讼应对方案》
2013.8.11. 资本家高参“企业管理与法律事务处”给路局领导的建议

#9 火车司机李伟杰公开回应郑局向京局发的函 2013.8.21.、8.23.、8.24.
#10 火车司机李伟杰对“企业管理与法律事务处”给路局领导建议的“应对方案”的回应  2013.9.3.
#11 网友撰文抨击路局党宣公函 力挺李伟杰;13万多次点击 网友一边倒抨击、揭批黑幕 铁道论坛2013-10~2014-4
#12 李伟杰案引起铁路领导草木皆兵 铁路职工揭露、抨击 2013-9~10


2013年7月~2014年5月一审全记录(河南省洛阳市瀍河回族区法院,4月1日开庭)
#51 民事起诉书(一审) 2013.7.4.具状
#52 民事起诉书(一审) 2013.12.26. 李伟杰多次依法调整诉求书、补充变更诉讼请求。以下是2013年12月26日整理后的民事起诉书。
#53 李伟杰应补发的劳动报酬计算详情 2014.4.1.最终定稿并提交。一共提出了含七项要求合计628万多元人民币的补偿金

#54 李伟杰案一审申请开庭直播 2013.10.28.
开庭前两天法庭合议:李伟杰案涉及面广、可能造成负面影响 不能直播 2014.3.28.

#55 2014年一审开庭前李伟杰申请调取证据 2014.2.23. 洛阳机务段复函瀍河区法院:2013年之前证据已销毁!
李伟杰专辑#18 2014年4月1日一审开庭:路局强力干预 十证人仅一人到庭 [多图]数十干部聚集维稳 郑州铁路局保卫科人员对李伟杰动手

#56 常伯阳律师关于李伟杰劳动争议案一审的代理词 2014.4.8.河南博扬律师事务所常伯阳
#57 法庭最后陈述 2014.4.1. 李伟杰
#58 一审判决书(全文) - 洛阳市瀍河区法院判决书 [2014]瀍民初字第521(653)号 2014.5.14.
#59 李伟杰强烈抗议一审判决结果(2014年5~7月)


2014年6~9月二审全记录(河南省洛阳市中级法院,8月1日开庭,9月18日判决)
#61 民事上诉状(全文) 2014.5.26. 李伟杰
#62 调取证据申请书 - 2014.6.16. 李伟杰给洛阳中院
#63 李伟杰应补发的劳动报酬计算详情 2014.6.16. 一共提出含六项要求合计633万多元人民币的补偿金
#64 二审李伟杰代理律师辩护词之一 2014.8.1. 北京市振邦律师事务所江华的代理词
#65 二审李伟杰代理律师辩护词之二 2014.8.1. 广东君一律师事务所管铁流的代理词
#66 李伟杰给二审法院洛阳中院王法官的答复 2014.9.16.
#67 二审判决书(全文) 2014.9.18. 洛阳市中院判决书 (2014)洛民终字第1656(1657)号
#68 李伟杰抗议二审判决结果


2014年10月~2015年6月向河南省高院申请再审及其后
#69 再审申请书 2014.10.28.李伟杰向河南省高院提交
#70 河南省高院民事裁定书 (2015)豫法立二民申字第00281号 2015.5.8.
#71 向河南省高院信访局投诉书 2015.6.12.李伟杰投诉
#72

#80



[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 15:05 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-26 23:04

转按:本文由李伟杰本人提供。原标题“讨要加班费的自传”,以下标题为转载者所加。
本社在2014年9月发布过一份“李伟杰自述维权历程(2012年4月~2013年8月)”(李伟杰专辑#33)。以下这篇则已更新到2014年9月。(工评社)



李伟杰自述维权历程(2012年4月~2014年9月二审前夕)


讨要加班费的自传

序:
守法与特殊保障原则:法律面前人人平等,特殊行业更需特殊劳动保障。

    铁路运输企业不同于一般企业,其特殊性之一表现在极高的安全要求,因此,铁路运输企业与其从业人员均负有确保安全的神圣使命。而与此同时,作为现代法治国家和市场经济条件下的劳资关系双方当事人,铁路运输企业与其从业人员也应严格遵守相关法律,绝不允许法外特殊。
    铁路运输企业终归也是企业,是市场经济中的生产经营主体,也是劳动保障法上的用人单位,因此,有关用人单位的法定义务包括对劳动者及时足额地支付报酬、参加社会保险、提供工伤待遇等等,铁路运输企业同样必须依法履行。
    与此同时,鉴于铁路运输业对生产安全的极端重视,和与此相适应对铁路司乘人员所采取的综合计算工时制,决定了铁路运输企业对其司乘人员在劳动技能和劳动管理上有着超出一般劳动者的要求,相应的,为着铁路劳动者从而也最终为着铁路运输安全考虑,铁路运输企业理应向其司乘人员提供较一般企业劳动者相对更优厚、更人道的劳动待遇和保障,如此才符合权利义务对等原则,而不是与此相反,否则,铁路运输安全和发展就是一句空话。
    而且在我国,铁路运输实行国家控股高度集中的运营模式,铁路运输企业作为央企而且是龙头老大,其在守法经营和保护劳动者权益方面,提供至少不亚于一般用人单位的劳动保障,就更显得责无旁贷,如此方能彰显我国制度之优越与央企之表率!
   
     火车司机长期超劳的维权
   “超时劳动(超劳)”在机车乘务员(指火车司机和付司机)的工作中普遍存在,主要是指一次连续工作时间超过铁路规章规定的时间标准8小时以及月总工作时间超过《劳动法》规定的标准工作时间(166.6小时),即单趟超劳和月超劳。“过度劳动是指劳动者在就业岗位上超过了法定的劳动时间,同时又不能得到法定的加班劳动报酬的现象”。
      《铁路交通事故调查处理规则》
(2007年8月28日铁道部令第30号公布 自2007年9月1日起施行)
第八章 附则42条:
    作业过程:系指作业人员在本职工作岗位上或领导临时指派的工作岗位上,在工作时间内,从事铁路企业生产经营活动的全过程。作业人员请假离开、返回工作岗位、下班离岗、退勤退乘等,尚未离开其作业场所的,均视为作业过程。
   工作时间:原则上以现行各种班制、乘务交路规定的工作时间和铁路综合计算工时工作制为依据。若不在规定的工作时间内,但属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也视为工作时间。
    那么学习考试待乘以及外公寓休息时间,都是临时咱用的时间,而不在规定的时间内该计算工作时间吧。
我(机车乘务员)的工作流程按照企业的一次作业标准分为:1.到单位机构(机务段)后坐单位的班车30分钟到另一机构(折返段)去——待乘准备至少四小时;2.叫班出勤;3.出勤后检查好机车——出库;4.到车站连接车列试验后——开车;5.到达;6.摘开机车头——入库;6.检查机车,填写司机报单;7.退勤;8.坐单位的班车30分到机务段内——下班。退勤后按照铁道部的规定休息不少于16小时即进入下一次工作流程。在这16小时里还必须要参加单位组织的学习、培训、考试等,不参加就要被克扣工资,在实际工作中又制定N多的规定来巧立名目克扣工资,在这种过度劳动中,日复一日,年复一年,我在单位已有工龄25年,而这占用休息时间进行学习、培训、考试待乘等等占用的时间都没计算过工作时间,虽然“待乘”已在单位的一次作业标准中。原铁道部1994年规定机车乘务员的月工作时间以司机报单的实际出勤至退勤时间为依据,把占用机车乘务员休息时间进行生产培训考试待乘的时间都没计算为工作时间,但是实际上单位还总是掐头去尾变相的压缩实际工作时间,在我的诉讼过程中就可以看到。

我诉讼的重点内容在以下几点:

1.单位私自制定的罚款考核工资的规章制度是否合法?
2.休息日工作又没安排过调休该不该支付加班费?
3.计算加班费的基数应该依据什么?
4.节日补贴与加班费是不是相等?
5.单位可以随意调整员工的工作岗位吗?
6.铁路因生产经营、工作需要长期强制占用职工的休息时间进行生产培训、考试、分析以及待班究竟应不应该支付加班工资?


因长期被迫加班造成精力不支,工作中不慎摔伤,在治疗期间单位不但不上报工伤,且在治疗期间最少仅支付633元的工资,无奈自己申报工伤。在要求单位出证明时拖着病体跟在领导后面多日车间工会主席才在段工会主席的要求其不扩大不缩小如实的给与证明的情况下、在他们开会研究后才出了证明。

申报工伤后在艰难的等待60天后得到的是《不予认定工伤通知书》,问其理由,工伤认定人员说我不是在车上摔伤的(在后来的经历中其说我的材料转过来时,上面有备注不让认定工伤)。拿了《不予认定工伤通知书》我即按照上面的要求不服得到郑州市中原区法院起诉。起诉后单位领导打电话问我,郑州有熟人吗?我说有啊!随后又有领导同志我与段人劳科长联系,段人老科长说让我撤诉,说给我认定工伤了。随后拿到了《工伤认定书》并撤诉了。当时找人写诉状用了100元,法院交了50元的行政诉讼费,撤诉后又退了25元。

工伤认定前我住院用的医保,已经自付了6000多元,当时刚刚买了房子,还欠亲友不少钱,工资按照病假,无疑雪上加霜。我找到单位领导,要其按照《工伤保险条例》规定的个人申请的工伤认定,认定前的医药费有单位负责,但是其说给我上报了,没有批,并以此为理由不报销这部分医疗费。而工伤期间的工资待遇也是推来推去,车间让我找段上,段上让我找车间。无奈我说你们都不管我就申请仲裁了,段上的负责此项的人说你仲裁吧!爱去哪去哪!后只好申请劳动仲裁,又从洛阳到郑州在省会找到相关部门,他们说在劳动关系履行地申请仲裁,于是只好又回到洛阳,打听洛阳的仲裁委地址,找到后仲裁员也是推三脱四。后来才让我到另一房间办理,这个仲裁员很热情的受理了我的仲裁申请书。交了仲裁申请后单位主动找我协商,但不按照工伤前12个月的平均工资,其中有个领导自称是在人事科干过18年的工会副主席说的。我说我不识字,仅认识“原工资福利待遇不变”几个字。之后又让我找车间领导协商,而车间领导一而再在二三的让我把过去12个月的平均工资数额让一让,我说国家规定的为什么要让呢?顶多让100元。求了领导半天,最后领导说“伟杰,你知道咱行车部门,磕住碰住的比较多,该待遇不要向外透漏!”最后才给我签了一份协议书,并且写上不得向第三人透漏协议内容,否则承担责任,并放弃仲裁诉讼请求。签了协议后,我问车间领导,当时发的一次性奖金和年终奖都比去年的多,应该给我补发!车间领导说,你先撤诉吧,撤了,这几千元我做主给你补发。随后单位派车送我去撤销了仲裁申请。但当我撤后找到主任要求补发那些奖金时,他说段上说我不应该得到该项奖金,我感觉受骗一样。

当时听到不得向外透漏并签下协议时,我心里想,我可以按照协议执行,但我决心为广大的火车司机的超劳加班讨个说法,且因为长期的超劳加班,常看到有身边的同事英年早逝留下孤寡的老人和可怜的孩子而感到心寒,更坚定了我的决心。2012年12月初有多名长期加班的同事一起找到也曾是火车司机的赵钰涛律师要一起申请劳动仲裁。赵鈺涛律师结下了此案并在河南省司法局备了案,一切材料具备后与2013年1月29号下午在洛阳市仲裁委递交上了11个人的集体仲裁申请书。第二天就有单位领导打电话过问,随后单位领导开始轮番多次软磨硬泡的做工作让无条件的撤销仲裁申请书。并开始查问申请仲裁的子女在哪里上学?我问其是干嘛的?领导说是工会统计给子女以补助。但是我见到工会毛主席问到此事时,他说不知道此事。10多天后有3个同事已经撤了仲裁申请,还剩几个人与车间主任在段招待所一房间里协商,随后专门出了一位工作能力比较强的领导又逐个约谈,都是单个的签了协议,以困难补助的名义给了数万元,他们都撤了仲裁申请书,不得向外透漏,当时答应给我的是四万五千元,由于超劳的现象仍得不到缓解,我没同意撤。随后受到单位安排的五毛在甚至威逼利诱让撤消仲网上侮辱谩骂诽谤我。当时的工伤协议单位也不再执行;2013年3月1日19:18分我接到恐吓电话,说我在机务段闹事了,有人要找我滋事;2013年4月3日,单位强行变更我的劳动合同上的工作岗位,让我到距家140公里远的地方报到上班,因为我当时还在医院治疗,而且我认为单位无权私自变更我的工作岗位,按理应当协商一致的原则,我没同意。随后,单位又给我下发了旷工5天严重扰乱生产秩序的警告处分,并有段工会主席与车间领导一起,把要解除我劳动合同的红头命令送到早已退休在老家身体欠佳的父母。

由于多次受到打压,我多次增加仲裁请求,2013年4月9号,增加了如下仲裁申请:


    1.裁决被申请人支付申请人顶岗之日1996年10月起至2012年4月加班费以及25%的经济补偿金共计:923615.18元。
    2.确认被申请人因随意变更申请人工作岗位与工作地点违法;
    3.确认被申请人制定的罚款项目违法。

之后单位信访主任找我谈话,保卫科长找我谈话,让我撤诉,都没做通我的工作。2013年3月1号晚上接到陌生人员的恐吓电话,说我在单位闹事了,有人要找我的事,知道我家在哪里住,我在哪个医院科室住院等等。之后还真有陌生人员在信访主任的带领下到医院找我,在我治疗的病房门口对我用手机摄像,我用窗帘挡上了,随后我打电话问信访主任到医院干嘛?他不承认他去过。

在接到恐吓电话时我随即报了警,备了案。见报警记录。

而这时段,仲裁委对此事迟迟不立案,要么领导开会去了,要么领导出差了,要么领导很忙。直到3月26号上午,我说再不立案我直接给焦点访谈联系了,这才通知我立案了。并让我拿立案通知,上面写到4月25号开庭。但是到了开庭日,又说因铁道部撤销,单位比较忙,推迟倒5月14号开庭。而这时熟懂铁路规律的赵鈺涛律师因心脏做手术未能参加仲裁开庭,而是由另一位杨律师出庭。杨律师在庭上做了犀利的论辩。对方说我不存在超劳加班,其提供的我的年均考勤仅有95.78小时,对我提交的单位制定的【2013】45号文不予认可,里面的规定都是罚款多少多少钱。对我提交的盖有值班员手章的司机手帐也不予认可。首席仲裁员最后说给双方二周的时间协商,协商不成再裁决。之后大河报记者在网上报道了该案,引起了更多铁路人的关注。

之后在我的多次催促下,去年6月22日仲裁委下达了仲裁裁决书。因为我不肯撤销仲裁书,单位在4月3号下达了调度命令,强行变更我的工作岗位到百公里之外。而且强行让还在住院的我去报到上班,而此时我还在医院治疗,没去报到,同时也不同意变更我的工作地点。于是单位又下了处分令和要解除我合同的通知书,并由段工会领导和车间领导驱车把此红头文件送到100公里外我年迈的住在农村老家的父母家里让其看。父亲打电话让我撤销仲裁申请,不然单位解除了我的合同,你现在的身体怎么养活你一家人?我给父亲做了法律规定上的解释。随后又增加了仲裁请求,请求裁决单位私自强行变更我的工作岗位无效。

由于我不肯撤销仲裁申请书,单位在工资上又开始扣发不予执行原来的协议。并听到领导传言,“李伟杰这家伙软硬不吃。”

2013年6月22日的裁决书除了仅支持单位私自变更我的岗位和处分无效外,12页的仲裁裁决书总结成一句话“加班费不属于劳动报酬,不予支持。”

2013年6月28日我到郑州市二七区法院立案而立案庭法官指出我诉状的不当之处,要我修改。由于下肢运动不变而且下来还是周末,直到7月3号17点多才受理,并让我去缴费。但是去了银行已下班。第二天下着雨,去时又坐过了公交车站,拖着病体走回来时,一行又说法院改的印章不清晰,让我去重盖。昨天一身汗,当天一身雨,来回折腾多次,终于把10元钱交上,并把条子又交到法院才算立上了案。后来拿到了开庭传票定于2013年9月12日开庭。

原定于2013年9月12日在郑州市二七区法院开庭而郑州铁路局在得到信息后暗箱操作把本该在郑州二七区法院审理的案件移到了洛阳市瀍河区法院。(见郑州铁路局《应对方案》)

按照我国法律规定,均有管辖权限的法院在受理同一案件是,后受理案件的法院应移交到先受理的法院。而我老婆多次奔走,我也多次打电话均无果。最后只好让洛阳瀍河区法院审理了。本来8月12日,段工会主席说段党委书记要见我,中午他们从洛阳到了郑州我住的医院,与我相谈,最后段党委书记说铁路局有领导要见我,让我把握住机会,并拿“六四”学潮举例。但当天晚上一个叫浮萍的评论我的微博“不听劝告,让你死都不知道,还想有人给你捧场?给你做证?你死了这条心吧,让你知道什么是最冷清的一场诉讼!”我把该评论发到群空间,引起很大反响。

8月13日,有接到工会主席电话,说局领导要见我。下午与铁路局党委书记杨建祥在铁路局的豪华招待所房间里谈了2个多小时。在与局领导座谈时他说:你的事情上层也非常关注,目前在财政异常困难的情况下拿出一个亿来给机车乘务员发放加班费。我说书记劳动法不是从现在颁布实施的以前的怎么办?他说:伟杰,你眼光要向前看,不要老盯着过去。有网友这样评论:假若公安逮到一个惯犯、盗窃犯,该犯说以后改了,公安局能饶了他吗?

8月16日与单位的领导有段党委书记,段工会主席,以及车间主任协商,达成了赔偿额,他们再向上级领导汇报,到最后上级领导没同意。

我把郑州铁路局的《应对方案》传到网上后,郑州铁路公安局的两个公安一个叫宋铁路到病房找到我,现场设询问堂问我从哪里来的《应对方案》,说是铁路局邮箱失窃了,我说我梦到的,因其没有合法手续我拒绝回答其询问。两个人纠缠了我半天,并影响了我的治疗,当时我还报了警,但是警察见警察,不理我说的话,接警的警察走后,这两个铁路公安更是疯狂,我用手机拍他们的照片,其中一人竟然抢我的手机,并把手机屏抢夺坏一个裂纹。

洛阳瀍河区法院原定与10月21日做庭前调解的,但是突然变更日期了,原来是这一天铁路公安要找我。把日期又改在了10月24号。

这天上午,我从郑州回到洛阳,我找一些同事签名作证言,在我住的机车乘务员小区里,当人事科副科长去教育科路过时发现之后,有不少干部在小区的路两端把守,有职工同事路过,一律叮嘱不得给我签名,但是一上午仍有几十个人签名,证明:1、学习考试待乘没计算过工作时间,2、从来没有调休过,也没支付过休息日的加班费。后来我在机务段大门口找同事签名其中一个同事已经拿起了笔要签,这是被工会主席叫了过去,叮嘱后,我再让其签名,他不再签了。到中午时有几个签过名字的打电话,要求把他的名字划掉。其中一个还说领导对他不错,本该扣的钱都没扣,他肯定不知道我在起诉单位的罚款考核职工工资的规定违法。而且我仲裁之后。单位把【2013】45号文件里的“罚款”二字都换成了“和谐”的“考核”二字,而我在省劳动监察投诉后单位去做的解释是现在是“考核不是罚款”,劳动监察员告诉我,让他们解释,考核是不是克扣工资?

10月24号的庭前调解,单位仅愿意补偿工伤治疗期间的待遇,而不同意加班费一说。故协商无果。

之后定于12月1号的开庭日期又被因调取证据多,跨度时间长的原因决定另行通知开庭日期,直到今年3月26号才收到要在愚人节4月1日的开庭日期的传票。

开庭当天,亲眼目睹了在去法院的各个路口和法院周围都有铁路干部把守各个路口,严禁职工到场。我提交的十个证人,仅到庭一人。我看到法院周围的铁路官员时,拿出手机录像以便记录下来,但是遭到在场的本单位的保卫科人员的抢夺手机,并对我动手。

开过庭后,我把开庭前的情况发到网上,之后遭到抢我手机这个人的谩骂,4月10日他还纠集另外3个保卫科的人员到郑州我住的医院对我侮辱漫骂殴打,并抢走我的个人物品,后被郑州公安追回。

去法院拿交材料时,庭长说:“伟杰你想你的案是牵扯万儿八千人吗?”我说:“起码是12万的火车司机,甚至是全路的职工。”他嘿嘿笑了笑。我当时想,牵扯人多就可以枉法吗?判决书下来后,真的是枉法判决。

随后我有按照规定,递交了上诉状,并找到洛阳市中级人民法院交上了诉讼费,并有把诉讼费收据交到一审法院。

二审洛阳市中级人民法院没怎么拖延,8月1号开庭,由北京振邦律师事务所劳动争议方面的著名律师江华和广东君一律师事务所著名律师管铁流做我方辩护。 约八点二十,法院门卫已经在张罗开门安检了。这时,机务段保卫科副科长崔林江突然到我面前要强我的手机,边抢边嚷:你拍我干什么,把手机给我!我本能地护起手机,声辩说根本没有拍他,双方由争抢手机到动手,管律师和江律师忙不迭地去解交,很快,又有多人冲上来帮着该男子抢手机,对我又拽胳膊又架腿,我还只是护手机,几个回合下来我火了,管律师和江律师都担心我失控失手,用力拦住我并劝我赶紧过安检进法院去。这时候我的儿子也冲上来极力保护我,双方从法院马路对面一直扭到法院大门,我的手机套被抢夺坏掉在地上,拐杖也被对方摔断。与此同时,旁边另有一位路人因为拍了刚才的画面,他的的相机也被单位保卫科的人抢夺,甚至被压翻在法院门前的护栏上,左臂自肘部以上破皮流血,场面失控,几位法警站着看,似乎手足无措。

目前,正等待法院的判决。9月9号,法院通知我去做了庭后调解的笔录,说若是几十万的要求的话单位可以考虑。

法官对我提交的工时单有异议,以下是我给其的书面的答复:


                 给王法官的答复

尊敬的王法官:

    您好!

    就9月12日您对于我提交的工时单的疑问,我给与您书面的答复:我提交的工时单里面的“机时”是指:司机工时,是火车司机出勤至到达时分加上站换1小时或入库加上1.5小时的总乘务工作时间,是平时根据火车司机手帐和司机报单整理出来的。我们火车司机在襄樊北叫班,经常一叫班就叫好多机班,出勤检查好机车后,出库到车站的机待线等待连挂车列,经常是一等就是好几个小时,前面的机车往前移动,后面的机车也要跟着移动,来一趟列车车站通知挂一个机车头。而您认为这趟时间比较长(图一),这一趟车开车前的时间长,我想起来是因为我当时连挂好机车后,下车重复检查时发现车钩中心线水平高度差超过技术规定75mm标准,因列检人员处理的时间比较长,一直到10:38才开车。

另外我提交的工时单车次为双数的区间为洛襄的都是从襄樊北开的车,等待的时间都比较多。这个您可以参见我提交的原洛阳机务段段长张予生的一篇文章,其阐述到:“ 超劳现象较普遍。从我段实际来看,今年一季度共叫班48719班,其中超劳7156班,占14.7%。尤其是侯北到洛北区段,超劳率达30%,人均超劳27.2小时,最高月劳时达331小时。今年4月3日洛襄长交路开通后,襄樊北站共开行5074趟,其中在站等开1个小时以上的达63%,最长的达11小时26分钟。”(图二)

关于本案,我认为重点在以下几点:
1.单位私自制定的罚款考核工资的规章制度是否合法?
2.休息日工作又没安排过调休该不该支付加班费?
3.计算加班费的基数应该依据什么?
4.节日补贴与加班费是不是相等?
5.单位可以随意调整员工的工作岗位吗?
6.铁路因生产经营、工作需要长期强制占用职工的休息时间进行生产培训、考试、分析以及待班究竟应不应该支付加班工资?

以上6点有待二审法院依法做出公正的裁判,以维护法律的真实尊严。

“ 一个人的生命不仅仅是其在人世间存活时间的长短,更是其生活质量幸福与否的体现”。我大量的休息时间被单位以生产经营、工作需要为由而占用却长期不支付这部分应有的劳动报酬,更不能按《劳动法》合理的计算火车司机的劳动时间,致使我长期疲劳驾驶,身心受损,安全不保,亲情爱情友情全无,生活质量幸福感尽失,更置旅客生命,国家物资通通于不顾,这不仅仅是在剥夺火车司机的生命,更是对和谐稳定的威胁。一审法院不知基于什么原因已使国家法律失去了诚信与尊严。

铁路职工真的很辛苦,一线工人任劳任怨加班加点努力的工作,一方面是对运输安全大局质量负责,另一方面也是为个人家庭负责。在计划经济年代,老前辈产业工人讲奉献不讲报酬,人人都把自己当成企业的主人,干部和群众都能同甘共苦自发自觉的无私奉献。现如今一切都变了,一线工人已经找不到主人翁的感觉,干群也难以同舟共济了。在现行的管理模式下,运输生产过程中干部和职工扮演了两个阶层的角色:管理者和被管理者,监视者和被监视者 。在被管理者工作过程中,会遇到各部门各层级管理者的各种名目的检查,这些管理者都有考核细化量化的指标,为了完成这些考核指标,管理者千方百计、明查暗访、袖手旁观、隔岸观火,鸡蛋里挑骨头甚至是设局布套钓鱼执法,吹毛求疵的找寻被管理者的毛病,巧立名目,以各种各样的理由苛扣被管理者的劳动报酬,导致被管理者为防遭到考核和减少经济损失,不得不把大量精力用到与本职工作无关的所谓加强防范管理者的各种应对措施,但也常常是防不胜防,躺着也中枪。因为管理者高高在上,有执行权话语权,所以扣你没商量。这种管理极大的浪费了生产力,降低了生产效率,而且还恶化了干群关系,大量干部不但没有在生产活动中起到模范带头的作用,反而成为了正常生产的干扰破坏因素。现代社会人民对生活质量的要求越来越高,老百姓对自身权益的维护意识也越来越强,可当下铁路的管理模式是与广大铁路职工对提高生活质量的正当诉求背道而驰,极不相适应的。望二审法庭以事实为依据,以法律为准绳,秉公执法,维护法律的尊严。

     敬请王法官明察。                                      

                                              答复人:李伟杰
                                         2014年9月16日


图一


图二


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作者: 工评社    时间: 2015-6-26 23:26

转按:仲裁阶段李伟杰提出的加班工资、补偿金及其他各项历史欠账合计510多万元(参见本专页的劳动仲裁申请书),但当时大河报为了“和谐”考虑,只报道了其中一小部分92万元。(工评社)

http://news.sohu.com/20130516/n376085692.shtml

火车司机讨要92万元加班费 铁路局:不存在加班
2013年05月16日08:23   来源:大河网
原标题 [洛阳火车司机讨要92万加班费]


李伟杰展示证据

  见习记者 曹杰 实习生 赵腾飞 文 见习记者 王亚鸽 摄影
  
核心提示|

  今年43岁的李伟杰是郑州铁路局洛阳机务段一名火车司机,由于感觉长期加班在工资方面却得不到体现,遂于3月6日向洛阳市劳动仲裁委员会(下称仲裁委)递交申请,要求单位依法支付上班以来的超时工资及补偿金共计92万多元。5月14日上午,仲裁委开庭审理了此案。


  火车司机:火车司机很辛苦,超时工作是常事

  李伟杰家住洛阳市瀍河区,1994年从部队转业至洛阳机务段工作,并于2007年6月起,担任火车司机至今年4月3日被单位调岗。

  担任火车司机后,正常情况下,李伟杰上下班流程如下:从位于洛阳市瀍河区的家里出来,乘坐单位公交车来到位于孟津县平乐镇的洛北折返段派班室指纹打卡、出勤,值班员在其IC卡内输入当天的电子运行揭示后,会给其一份记录详细出勤时间的司机报单。与此同时,值班员还会在司机手账上填写出勤时间并签章。

  “通常情况下,司机报单上的出勤时间和司机手账上的出勤时间是一致的,这也是计算司机工作时间的原始依据。”李伟杰说,驾驶火车到站后,司机需要准确在手账上填写到达时间,这个时间必须和机车运行监控器(俗称黑匣子)自动记录的到达时间一致,“否则将会被罚款”。之后,司机还要等待机车入库,最后再到司机公寓驻寓值班室办理退勤手续。

  “实际上,从火车到站到办理退勤手续的时间非常长,平均可达三四个小时,最长一次我用了8个小时。铁道部规定,计算司机工作时间应该从出勤时间到退勤时间,而我们洛阳机务段却不这样做,他们的计算方法是:从出勤时间算起,至火车到站为止,因为火车头入库地点不同,通常还要加班1~1.5个小时,致使他们统计的工作时间,每次都比我们的实际工作时间少几个小时。”李伟杰说。


  火车司机:长期超时工作,却从来不给加班费

  据李伟杰讲,即便是按照洛阳机务段的统计办法,他们的月平均工作时间,仍旧远远高于铁道部规定的上限。他向大河报记者出示的一份“单位记工室打印的工时表”显示,2011年5月至2012年4月期间,他每月平均乘务工作时间高达277.99小时,最高一月竟达320多个小时,也就是说,如果刨去双休日,他每天工作时间都在12小时以上,“若加上单位强制我们利用休息时间学习、培训、考试以及待乘的时间,每月可能要超过400小时”。

  而原铁道部1995年3月7日实施的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》明确规定,铁路工作者全年月平均工作时间不超过186.6小时,后来又调整为166.7小时。

  “我们每月平均工作时间要超过铁道部规定的上限100多个小时,工资待遇上却得不到任何体现。”李伟杰说,3月6日,他向仲裁委递交申请书,要求单位支付其参加工作以来的超时工资及补偿金共计92万多元。


  火车司机:因申请讨要加班费遭单位调岗

  “我依法讨要的加班工资一分钱没拿到,单位却发来一份调岗通知,在未与我协商的情况下,单方面调整了我的工作岗位和工作地点。”李伟杰说,更加让他难以接受的是,本次单位对其调岗的决定,竟然是在其工伤住院治疗期间。

  李伟杰告诉记者,2012年4月28日下午,他在襄北公寓食堂打饭时,因地面湿滑,不慎摔伤住院治疗。

  当年9月18日,李伟杰此次受伤被认定为工伤。

  之后,李伟杰和单位签订协议书,约定单位从其摔伤之日起至2013年4月27日止,每月支付李伟杰停工留薪期工资。

  “从摔伤之日起,我一直住院治疗,至今尚未出院,而在我3月6日向仲裁委申请依法讨要加班工资后不久,单位竟然于4月3日单方面下通知将我调离司机岗位,单位此举是在打击报复我的依法维权行为。”李伟杰认为,洛阳机务段的做法违反了《劳动法》第一章第十七条规定,订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则,不得违反法律、行政法规的规定。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。


  铁路局:根本不存在加班这回事儿

  针对李伟杰提出的诉求,作为洛阳机务段的上级机构和法人郑州铁路局在劳动仲裁开庭时答辩称:李伟杰提供的工时表没有加盖公章,无法核定其真实性,无法作为证据。而司机手账,由于系司机单方填写,可能会与实际情况不符,也无法作为证据。

  而火车司机的考评是按照铁道部、铁路局的调度命令,给予指定的上车出发时间,实际上是一个灵活性的综合计算工时制,司机的工资依据工时考勤表计算。

  同时,郑州铁路局方面也提供了一份李伟杰在2011年1月至2012年4月间的工时考勤表,并表示考勤表显示李伟杰的劳动时间没有超过法律规定,不存在加班事实。

  此外,郑州铁路局方面还认为,《劳动法》规定的仲裁时间是60天,直到2008年5月1日才调整为一年。而李伟杰关于加班费的仲裁申请时间段从1996年10月一直跨越到2012年的4月,其诉求已经超过仲裁时效。

  至于对李伟杰调岗的决定,郑州铁路局方面解释称,由于伤病,李伟杰已经不适合火车司机的职务。为避免恶性事故,从维护铁路安全的角度出发,根据双方劳动合同的约定,并结合实际情况对其进行了调岗,此举符合法律规定。


  双方激辩:应以谁提供的考勤表为准?

  由于双方都在开庭时提供了李伟杰2011年的工时考勤表,且双方又都不认可对方的考勤表,那么,到底谁提供的工时考勤表才是李伟杰2011年工作的“实况转播”呢?仲裁庭辩论时,李伟杰的代理人认为,依据法律规定和现有证据已经显示出,郑州铁路局方面有李伟杰上班及加班的原始考勤记录,而郑州铁路局方面却未向仲裁庭提供,仅仅提供了单方制作的考勤表。显然郑州铁路局方面不肯主动出示其掌握的客观证据,应当推定李伟杰主张的加班事实成立。

  对此,郑州铁路局方面称,根据司机实际出发的车次、发点、到点,单位会有一个电脑记录,然后再根据司机工时和电脑记录制定工时考勤表。

  “电脑记录依据原始记录输入,没有原始记录,如何产生的电脑记录呢?郑州铁路局是如何对司机进行原始考勤的呢?电脑记录又是依据什么原始材料产生的呢?为什么不向仲裁庭提供?”李伟杰的代理人随即提出质疑。

  至于李伟杰所提供考勤表的真实性,15日上午,两名不愿透露姓名的洛阳机务段火车司机均向记者证实:李伟杰提供的考勤表是单位记工室打印出来的,原来每个司机每月都会打印一份,“不过,从李伟杰的事之后,就不再给打(印)了”。

  14日的仲裁庭并未当庭裁决。首席仲裁员表示,给双方两个星期的协商时间,两个星期后,如果协商没有成效,仲裁委将依法裁决。

(责任编辑:UN015)


2013十大铁路新闻


刊登在2013年5月16日《大河报》的这篇文章:



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作者: 工评社    时间: 2015-6-26 23:30

转按:这可能是由于报纸编辑审核、记者未能发出来的最后一段报道。以下大题目应是发布者另外加上去的,小标题是记者原文所有。
时间应与上篇报道相同:2013年5月16日。


http://p.t.qq.com/longweibo/index.php?id=390229023184462

李伟杰火车司机         (@D61688868)  http://t.qq.com/D61688868

火车司机维权,得到全路多地火车司机的支持!

争议:谁的工时考勤表,才是司机工作的“实况转播”?

由于双方都在仲裁庭提供了李伟杰2011年的工时考勤表,且双方又都不认可对方的考勤表,那么,到底谁提供的工时考勤表才是李伟杰2011年工作的“实况转播”呢?仲裁庭辩论时,李伟杰的代理人认为,依据法律规定和现有证据已经显示出,郑州铁路局方面有李伟杰上班及加班的原始考勤记录,而郑州铁路局方面却未向仲裁庭提供,仅仅提供了单方制作的考勤表。显然郑州铁路局方面不肯主动出示其掌握的客观证据,应当推定李伟杰主张的加班事实成立。

对此,郑州铁路局方面称,根据司机实际出发的车次、发点、到点以及支撑司机,单位会有一个电脑记录,然后再根据司机工时和电脑记录制定工时考勤表。

“电脑记录依据原始记录输入,没有原始记录,如何产生的电脑记录呢?郑州铁路局是如何对司机进行原始考勤的呢?电脑记录又是依据什么原始材料产生的呢?为什么不向仲裁庭提供?”李伟杰的代理人随即提出质疑。

至于李伟杰所提供考勤表的真实性,15日上午,两名不愿透露姓名的洛阳机务段火车司机均向记者证实:李伟杰提供的考勤表是单位工时室打印出来的,原来每个司机每月都会打印一份,“不过,从李伟杰的事之后,就不再给打(印)了”。

14日的仲裁庭并未当庭裁决。首席仲裁员表示,给双方两个星期的协商时间,两个星期后,如果协商没有成效,仲裁委将依法裁决。


影响:全国火车司机围观,支持李伟杰维权

李伟杰告诉记者,由于火车司机超时工作的情况在全国极为普遍,但是大家也都是“敢怒不敢言”,所以他向单位讨要“加班费”的事情,引起了全国众多火车司机的关注。

大家在铁路论坛、火车司机QQ群和李伟杰的微博中,纷纷发帖予围观热议,很多人支持李伟杰的维权行为。

QQ群网友“风の影子”:据说早上各个路口都被领导把守,严禁去仲裁委方向,元芳你怎么看?

网友“开着火车走天下”:我们也是司机,我们面临共同的问题。好男儿,我们为李伟杰助威。

网友“沧桑”:有什么办法呢?我们救不了他,只能尽可能提供精神帮助与资料、信息帮助。

网友“追风”则在微博留言:李师傅,祝愿您开庭诉讼成功,兄弟们都在为你加油!期待你的好消息!你为大家共同的利益付出了太多太多,无论结果怎样我都支持你,我从心里由衷的敬佩你。

“希望李伟杰能够成功,我们只能在背后支持他了!”洛阳机务段的几名火车司机说。

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以下图片来源:QQ空间  时间约为2014年6月初


图片附件: 新疆简单微评.jpg (2015-6-26 23:30, 186.49 KB) / 该附件被下载次数 383
http://www.youth-sparks.com/bbs/attachment.php?aid=5489&k=cd98cbc74cf51e5bf440ec55830e1803&t=1582818040


作者: 工评社    时间: 2015-6-27 00:18

① 2013-3-6 劳动仲裁申请书(申请:确认郑局用工严重超时违法,学习培训考试待乘时间应计入工时,工伤医药费及因工伤扣除奖金,1996.10.~2012.4.十五年半加班费及25%补偿金)



劳动仲裁申请书



申请人:李伟杰 男 年龄43岁                                                                                       
工作单位:郑州铁路局洛阳机务段职工。电话:15303795912
住址:河南省洛阳市瀍河区××路×××楼××单元××号

被申请人:郑州铁路局
法定代表人:张军邦  职务局长  
住所地:郑州市二七区陇海中路106号

仲裁请求:
1、确认被申请人因用工劳动时间严重超过国家规定而违法;
2、裁决被申请人强制申请人利用休息时间学习、培训、考试以及待乘的非乘务时间应计算工作时间,并改善工作环境;
3、责令被申请人立即垫付申请人工伤医药费5万元;
4、责令被申请人支付申请人因工伤而被扣除的奖金8千元;
5、裁决被申请人支付申请人1996年10月至2012年4月加班费以及25%的经济补偿金。


事实与理由:
申请人系郑州铁路局洛阳机务段职工,担任电力机车司机职务,2011年4月至2012年4月,申请人月平均乘务工作时间高达272.99小时,最高达到320多小时,若加上被申请人强制申请人利用休息时间学习、培训、考试以及待乘的非乘务时间,要超过400小时。

申请人认为,被申请人作为铁路运营企业,应当依法保证铁路机车司机作为劳动者的劳动时间符合国家规定,而并非一味的延长劳动时间而忽视劳动者的健康,更应当依法支付劳动者加班期间的劳动报酬。劳动者工伤后应由单位垫付医药费,减轻劳动者负担。

故恳请仲裁机构查清事实,依法纠正用人单位的违法行为,以维护法律尊严和申请人的合法权益。

此致
     洛阳市劳动仲裁委员会

申请人:李伟杰
2013年3月6日



[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:27 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 00:22

2013-4-8 增加仲裁请求申请书(申请:确认郑州铁路局随意变更工作岗位和工作地点违法)



增加仲裁请求申请书



申请人:李伟杰 男 年龄43岁                                                                                       
工作单位:郑州铁路局洛阳机务段职工。电话:15303795912
住址:河南省洛阳市瀍河区××路×××楼××单元××号

被申请人:郑州铁路局
法定代表人:张军邦  职务局长  
住所地:郑州市二七区陇海中路106号

增加内容:
1、确认被申请人因随意变更申请人工作岗位与工作地点违法;

事实与理由:

申请人系郑州铁路局洛阳机务段职工,担任电力机车司机职务,现正处于工伤治疗康复阶段。2013年3月6日,因申请人工作时间超劳动法规定而依法申请劳动仲裁,贵院已经受理,为此遭到被申请人的打击与报复,2013年4月3日,被申请人未经协商随意下令并通知变更了申请人的工作岗位与工作地点。

根据《劳动法》第17条规定,订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。劳动者的工作岗位和薪酬待遇是劳动合同的必备条款,一经约定就具有法律约束力,用人单位不能随意变更。因此,用人单位随意变更申请人的工作岗位、地点违法。

故恳请仲裁机构查清事实,依法纠正用人单位的违法行为,以维护法律尊严和申请人的合法权益。

此致
洛阳市劳动仲裁委员会

申请人:李伟杰
2013年4月8日



[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:32 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 00:28

③ 2013-5-9 增加劳动仲裁申请书(申请:1996.10.~2012.4.十五年半加班费及25%补偿金合计92万多,要求确认郑州铁路局随意变更工作岗位和工作地点违法,要求确认郑局制定的罚款项目违法)
此文件内含详细计算,并附有《铁路交通事故调查处理规则》第八章 附则42条



增加劳动仲裁申请书



申请人:李伟杰 男 年龄43岁                                                                                       
工作单位:郑州铁路局洛阳机务段职工。电话:15303795912
住址:河南省洛阳市瀍河区××路×××楼××单元××号

被申请人:郑州铁路局
法定代表人:张军邦  职务局长  
住所地:郑州市二七区陇海中路106号

增加内容:
一、裁决被申请人支付申请人顶岗之日1996年10月起至2012年4月加班费以及25%的经济补偿金共计:923615.18元。
二、确认被申请人因随意变更申请人工作岗位与工作地点违法;
三、确认被申请人制定的罚款项目违法。

事实与理由:

一、申请人系郑州铁路局洛阳机务段职工,担任电力机车司机职务,2011年5月至2012年4月,申请人月平均乘务工作时间高达272.99小时,最高达到320多小时,若加上被申请人强制申请人利用休息时间学习、培训、考试以及待乘的临时占用时间,可能要超过400小时。
2011年5月-----2012年4月超工时应补加班工资:(现有证据)
1、2011年5月-----2012年4月工时 5月323.17  6月267.05  7月295.61  8月244.32  9月278.93  10月278.86  11月265.57  12月296.40  1月265.57  2月262.23  3月263.79  4月229.35。合计3275.86
2、每月占用休息时间进行学习4次每次2小时 、 考试2次每次2小时  、上车培训2次 每次0.5小时  合计:13小时/月 。12月合计156个工时,从未支付过工资。
月均工时:3275.86/12=272.99
月均超劳:(272.99-166.64=106.35 +其他工时13个)= 119.35
日工资:月收入7188.65/21.75=330.51元
小时工资:330.51/8=41.31元
应补超劳工资为:41.31*119.35*150%*12 = 88746.27元.
拖欠或者克扣工资总额25%的经济补偿金:22186.57元

                              合计:110932.84元。

加班工资在单位未提供出勤记录的情况下(以现有证据从2011年往前每年递减10%至1996年10月)
2012年(1-4月)36977.60元    2011年 110932.84元        2010年 99839.56元
2009年 89855.60元            2008年 80870.04元          2007年 72783.04元
2006年 65504.74元             2005年 58954.26元         2004年 53058.84元
2003年 47752.96元             2002年 42977.66元        2001年 38679.89元
2000年 34811.90元             1999年 31330.71元        1998年 28197.64元
1997年 25377.77元             1996年(10~12月) 5710.02元

                           合计:923615.18元

二、2013年3月6日,因申请人工作时间超劳动法规定而依法申请劳动仲裁,贵院已经受理,为此遭到被申请人的打击与报复,2013年4月3日,被申请人未经与申请人协商私自随意下令并通知变更了申请人的工作岗位与工作地点。

根据《劳动法》第17条规定,订立和变更劳动合同,应当遵循平等自愿、协商一致的原则。劳动合同依法订立即具有法律约束力,当事人必须履行劳动合同规定的义务。劳动者的工作岗位和薪酬待遇是劳动合同的必备条款,一经约定就具有法律约束力,用人单位不能随意变更。因此,用人单位私自随意变更申请人的工作岗位、地点违法。

三、被申请人私自制定的罚款项目违法,罚款的主体是行政主体。并不是所有的组织和个人都有罚款的权力,也不是所有的行政主体都有罚款的权力,只有那些经过法律、法规规或者规章授权的行政主体才有罚款的权力。2008年1月15日《企业职工奖惩条例》已废止。

故恳请仲裁机构查清事实,依法纠正用人单位的违法行为,以维护法律尊严和申请人的合法权益。

此致
洛阳市劳动仲裁委员会

申请人:李伟杰
2013年5月9日




《铁路交通事故调查处理规则》
(2007年8月28日铁道部令第30号公布 自2007年9月1日起施行)



第八章 附则42条:

作业过程:系指作业人员在本职工作岗位上或领导临时指派的工作岗位上,在工作时间内,从事铁路企业生产经营活动的全过程。作业人员请假离开、返回工作岗位、下班离岗、退勤退乘等,尚未离开其作业场所的,均视为作业过程。

工作时间:原则上以现行各种班制、乘务交路规定的工作时间和铁路综合计算工时工作制为依据。若不在规定的工作时间内,但属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也视为工作时间。


[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:34 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 00:31

④ 2013-5-14 增加劳动仲裁申请书(申请:未休年休假及伤残赔偿、违轨罚款等五项合计约25万多,以及被克扣工资和延长工时工资总和的五倍赔偿金共计519万)



增加劳动仲裁申请书




申请人:李伟杰 男 年龄43岁                                                                                       
工作单位:郑州铁路局洛阳机务段职工。电话:15303795912
住址:河南省洛阳市瀍河区××路×××楼××单元××号

被申请人:郑州铁路局
法定代表人:张军邦  职务局长  
住所地:郑州市二七区陇海中路106号

仲裁请求:
1.裁决被申请人支付申请人2012年度未休年休假9天的300%本人工资;
2.裁决被申请人因长期用工劳动时间严重超过国家规定且因劳动保护条件不足而造成申请人身体   伤害,如腰间盘突出、高血压,应当比照伤残等级赔偿16万元;
3.责令被申请人支付申请人在停工留薪期被扣除的奖金8千元;   
4.裁决被申请人支付申请人上班以来因节假日加班费的计算基数不符合法律规定应补偿8万元;
5.责令被申请人返还申请人2008年度至2012年4月间违规罚款平均每月200元,合计1.04万元;
6.裁决被申请人返还申请人按其克扣申请人工资和未支付申请人延长工作时间工资报酬总和的五倍支付赔偿金5190075.9元。


         事实理由:
1.申请人系郑州铁路局洛阳机务段职工,担任电力机车司机职务,2012年4月28日,申请人工作中受伤,并被认定为工伤,依据《洛阳市停工留薪期管理办法》申请人的停工留薪期为12个月,申请人在2012年度未休的年休假还有9天,,《企业职工带薪年休假实施办法》第6条对此有明确规定:“职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及因工伤停工留薪期间不计入年休假假期。”故被申请人应给予申请人2012年9天法定带薪年休假的300%本人工资的报酬。

2.现有证据表明申请人自2011年5月至2012年4月,申请人月平均乘务工作时间高达272.99小时,最高达到323.17多小时,若加上被申请人强制申请人利用休息时间学习、培训、考试以及待乘的非乘务时间,要超过400小时。

  《铁路机车单司机管理暂行办法》 :
   第九条  双班单司机执乘的机车,要在非操纵端司机室配备休息用的床铺和卧具。

    第十条 单司机执乘的机车要进行适应单司机执乘的改造,以满足单司机操纵需要;新造机车要使用符合人机工程学、适应单司机执乘的标准化司机室;司机室应安装空气调节装置;机车要有LKJ-2000型机车监控、轴温报警等安全监控、报警装置和两端司机室通话装置。机车上配备卫生盥洗装置。

    被申请人根本没依照上述规定配备必要的卧具,以及两端司机室通话装置、机车上配备卫生盥洗装置等,并强迫申请人在操纵端司机室休息,申请人长期在未依法提供劳动安全保护的条件下被迫加班导致身体伤害如:腰间盘突出、高血压等,为此应比照伤残等级给予赔偿。

    申请人认为,被申请人作为铁路运营企业,应当依法保证铁路机车司机作为劳动者的劳动时间以及劳动安全保护条件符合国家规定,而并非一味的延长劳动时间而忽视劳动者的健康,更应当依法支付劳动者加班期间的劳动报酬以及长期加班造成身体伤害的赔偿。

3.《工伤保险条例》规定:停工留薪期内原工资福利待遇不变,所以申请人的奖金应与同岗位员工一样发放,不应该扣除。

4.自上班以来被申请人支付申请人的节假日加班费的计算基数不对,仅按照技能工资与岗位工资之和是不对的,应依据(如果劳动合同没有明确约定工资数额,或者合同约定不明确时,应当以实际工资作为计算基数)执行。

5.2008年1月15日国务院下令废止《企业职工奖惩条例》后,企业对职工罚款已找不到法律依据,而根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定,罚款属于行政处罚,实施行政处罚只能由法律授权的行政机关进行,企业无权对职工进行罚款,故请被申请人返还申请人因这些无效制度被扣发的工资报酬。

    赔偿金根据:
    1..根据《中华人民共和国劳动法》
    第九十一条 用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的,由劳动行政部门责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可以责令支付赔偿金:
   (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
   (二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;

    2. 根据《工资支付暂行规定》
    第十八条 各级劳动行政部门有权监察用人单位工资支付的情况。用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为的,由劳动行政部门责令其支付劳动者工资和经济补偿,并可责令其支付赔偿金:
  (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
  (二)拒不支付劳动者延长工作时间工资的;

    3. 根据《违反〈中华人民共和国劳动法〉行政处罚办法》
    第六条 用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为之一的,应责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金:
  (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
  (二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;

  根据以上国家规定的赔偿条件和赔偿标准,自1995年实施《中华人民共和国劳动法》、2008年实施《中华人民共和国劳动合同法》以来,改革改了这么多年,郑州铁路局洛阳机务段以人为本、科学发展的口号喊的响亮、却没有行动,根本没把职工利益放在心上,只知执行铁路局的规定,不知有国法,只依据铁路局的规定自主确定原告的工作时间,不与原告协商,超长占用申请人的时间却不支付原告加班工资,这种只有在奴隶社会才有的制度严重损害了申请人的利益,所以申请人请求判定被告自1996年10月至2012年4月28日,按其克扣申请人工资和未支付申请人延长工作时间工资报酬总和的五倍支付赔偿金5190075.9元。

    故恳请仲裁机构查清事实,依法纠正用人单位的违法行为,以维护法律尊严和申请人的合法权益。

    此致
  洛阳市劳动仲裁委员会


申请人:李伟杰
2013年5月14日



[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:35 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 00:33

⑤ 2013-5-15 关于确认申请人递交的工时单证据真实性的申请书(申请:李伟杰所在车间专职工资核算员确认李伟杰递交的工时单证据的真实性,并出具证明)



关于确认申请人递交的工时单证据真实性的
申请书


        
申请人:李伟杰 男 年龄43岁                                                                                       
工作单位:郑州铁路局洛阳机务段职工。电话:15303795912
住址:河南省洛阳市瀍河区××路×××楼××单元××号

  申请内容:
由申请人所在车间专职工资核算员确认我递交的工时单证据的真实性,并出具证明。

  事实理由:

  2013年5月14日在仲裁庭上,被申请人对我的工时单的真实性存在异议,而对工资表无异议,为此仲裁委让我递交手帐的全部复印件,由于手帐有两个司机轮流填写,我手里仅有一部分,而恰好工资单上的计件工资是由工时单上的司机工时和公里两项由车间工资核算员核算出来的,且员工工作量产生多少就是看工时单,如果工作量计算不正确,司机再拿原始手帐确认对比,不确认则依工时单上的司机工时与公里计算出火车司机的计件工资和乘务补贴,从而确定火车司机的该月工资。

  综上所述,由于工时单是单位计算火车司机工作时间最有效的原始证据资料,是与考勤相对应的证据资料,所以有申请人所在车间工资核算员确认我公示单的真实性,而且我的工时单证据就出自单位工资核算处,由于车间无公章,而当时单位又给不盖公章。

  故恳请仲裁委查清事实,以维护申请人的合法权益。

此致
  洛阳市劳动仲裁委员会

申请人:李伟杰
2013年5月15日



[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:35 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 00:36

⑥ 时间不详 劳动仲裁申请书(申请:一次性奖金和年终奖金)



劳动仲裁申请书



申请人:李伟杰 男 年龄42岁                                                                                       
工作单位:郑州铁路局洛阳机务段职工。电话:15303795912
住址:河南省洛阳市瀍河区××路×××小区××单元××号

被申请人:郑州铁路局
法定代表人:张军邦  局长   
住所地:郑州市龙海中路106号

被申请人:洛阳机务段
代表人:赵建华  段长
住所地:洛阳市瀍河区五股路五街坊37号,邮政编码471002。电话:62721333

请求事项
责令被申请人依法支付申请人的一次性奖金和年终奖金。

事实理由
        
    申请人自1990年11月在郑州铁路局洛阳机务段机车乘务员工作至今,2012年4月28日在进行预备性工作时因地滑摔伤,2012年9月28日被河南省认定为工伤。工伤号:豫移(郑)工伤认定【2012】1373号。因与被申请人就一次性奖金和年终奖金发生争执,协商多次无果。
被申请人未按按规定支付申请人的一次性奖金和年终奖金,损害了申请人的合法权益。为维护申请人的合法权益,特提出劳动仲裁申请,请贵仲裁委依法支持申请人之诉请。

此致
洛阳市劳动仲裁委员会


[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:36 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 09:43

民事起诉书(一审) 2013.7.4.具状



民事起诉书



原告人:李伟杰、男、43岁、汉族、郑州铁路局下属的洛阳机务段职工, 现住河南省洛阳市瀍河区××路××小区  联系电话:15303795912

被告人:郑州铁路局  地址:河南省郑州市二七区陇海中路106号  法定代表人:张军邦 职务局长   住所地: 郑州市陇海中路106号。 邮编:450052  联系方式:0371-68322050

请求事项:
一、请求依法判决被告补发原告1996年10月至2012年4月共计15年零6个月的因少计算工时而应当补发的劳动报酬和25%的经济补偿金共计4368093元;
二、请求依法判决被告补发自1996年10月以来节假日加班费基数和有薪假工资计算基数不符合国家法律规定而少发的劳动报酬和25%的经济补偿金共计240641.96元;
三、请求法院判决被告兑现原告在工伤治疗期间的相关工资及福利待遇257536元;
四、请求法院依法判决被告支付原告2000年5月起至2012年5月未休的休息日的加班费以及25%的经济补偿金共计1229939元;
五、请求法院判决被告返还2008年至今违规罚款平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,计19500元
六、请求法院判决被告赔偿因少计算劳动报酬而造成原告的社会统筹降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元;
七、请求法院判决被告支付原告因拖欠劳动报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后据实另行清算,目前先暂按10000元支付。

事实和理由:

原告于1996年10月入职郑州铁路局担任机车乘务员职务,每月工作时间长达394小时以上,但是被告计算工作时间时仅将机车运行时间计入工作时间,机车运行前的待乘、准备时间及机车到达终点车站后的机车检查整备时间均没有计入工作时间。对超过法定月均工时166.6小时的以外的工时没有按加班工资计算报酬。休息日工作没有安排调休也没有依法支付二倍的劳动报酬。占用休息时间进行生产培训学习,不参加生产培训学习就要扣发工资,因此,生产培训学习时间应当计算工时,但是事实上没有计入工时。工伤治疗期间没有按法律规定支付原告工资报酬。原告的停工留薪期中没有享受年休假,被告没有按法律规定支付三倍的报酬。原告以前对法律规定的劳动者的权益不了解,后来,发生工伤事故后,通过学习才知道原告的合法权益受到了侵害,于是找被告主张权利,屡遭推诿拒绝,无奈提起劳动仲裁,但仲裁机构无视法律规定,枉法裁决,使得原告的合法权益无法得到保护,故特向人民法院提起诉讼,请求人民法院依法支持原告的诉讼请求。

此致
洛阳市瀍河区人民法院

具状人:李伟杰
2013年7月4日



[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 12:37 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 09:51

火车司机李伟杰诉郑局洛阳机务段案一审:民事起诉书(2013-12-26版)

转按:2013年6月20日,洛阳市劳动仲裁委裁决除停工留薪期变更工作岗位无效外,驳回李伟杰其他仲裁请求。申请人李伟杰不服该裁决,已于2013年7月3日将郑州铁路局洛阳机务段诉至郑州市二七区人民法院。其后李伟杰多次依法调整诉求书、变更诉讼请求。以下是2013年12月26日整理后的民事起诉书。转自李伟杰QQ空间。(工评社)



民 事 起 诉 书



原告人:李伟杰、男、43岁、汉族、郑州铁路局洛阳机务段职工、现住河南省洛阳市瀍河区  ××路××街坊××楼××单元××号   联系电话:15303795912

被告人:郑州铁路局洛阳机务段(以下简称‘洛阳机务段’) 地址:洛阳市瀍河区五股路铁北东路37号 邮编471000  法定代表人:张军邦  职务局长    住所地:郑州市二七区陇海中路106号

案  由:
      因不服洛阳市劳动争议仲裁委员会做出的:关于休息日的劳动报酬及单 位不按《工伤保险条例》的规定支付相关工资及福利待遇不予立案的通知,依法提起诉讼。

请求事项:
    一 、请求法院依法判决被告人支付原告人2000年5月起至2012年5月未休的休息日加班工资的加班费927987.84元以及25%的经济补偿金231996.96共计:1159984.8元。
    二、 请求法院判决被告人兑现原告人在工伤治疗期间的相关工资及福利待遇,支付工伤治疗期间的相关待遇174005元。


事实和理由:

原告认为,洛阳市劳动争议仲裁委员在其2013年12月23日送达的《不受理通知书中》主要罗列了两个违法的“不受理的理由”:

     一个是故意混淆《劳动法》第四十四条第一项与第二项规定的概念;另一个是违反修改后的《工伤保险条例》第三十三条关于“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付”规定,故意将原告人在本案中提出的“确认被申请人对申请人在工伤治疗期间的相关待遇”,混淆为我国《劳动争议调解仲裁法》第二条第五项规定的“工伤医疗费”。

       然后就公然枉法说:“你单位不属于支付相关工伤待遇的责任主体”,于是就以此为理由不受理原告这次的《劳动争议仲裁申请》。这就是洛阳市劳动仲裁委的所作所为。无耻、胆大,竟然到了这种地步。

       原告人曾在洛劳人仲案字〔2013〕第38号案件中提到的“加班费”明明说的是因每月工作超过法定工作时间的工作所产生的加班费,属劳动法第四十四条第一项按150%计算的超点加班费;而在本次劳动争议仲裁案中提出的“加班费”明明指出是“休息日”加班产生的“加班费”,即按劳动法第四十四条第二项规定的200%计算的加班费。而洛阳市劳动争议仲裁委滥用职权,故意混淆以上两种不同法律规定性质的加班费概念,从而达到推脱其应尽的法律义务的目的,不但非常的可耻,更是同GCD全心全意为人民服务的宗旨是背道而驰的(关于‘为民’的话题在此暂不多说,俺留待网民去评说)。

      我国修改后的《工伤保险条例》第三十三条第一款规定:——“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。”

原告人负工伤前12个月的平均工资为7188.65元,现在尚未痊愈,还在郑州接受治疗,单位不顾国家以上“原工资福利待遇不变”的规定,每月只给原告人900多元钱,由此产生的劳动争议,洛阳市劳动争议仲裁委却对原告人说“你单位不属于支付相关工伤待遇的责任主体”,不受理原告的《劳动争议申请》。

     《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第二条第五项规定的“工伤医疗费”显然不是我国2011年1月1日生效的《工伤保险条例》第三十三条第一款规定中的“原工资福利待遇”。而本人在《劳动争议申请》中要求的正是《工伤保险条例》第三十三条第一款所规定的“原工资福利待遇”。

      该条中明确规定在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。而洛阳市劳动仲裁委却对原告人说“你单位不属于支付相关工伤待遇的责任主体”。生硬地,故意将“工伤医疗费”与“工伤待遇”相混淆。天理何在?

      劳动执法部门如此的胆大妄为,公然枉法,这同我们所贬斥的黑暗的旧社会有什么两样?这不得不让人怀疑,究竟这个社会还是不是共产党领导的社会?

一 、我国《劳动法》第三十九条规定:

     ——“企业因生产特点不能实行本办法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法”。
     《国务院关于职工工作时间的规定》第七条第二款规定: ——“企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位,可以根据实际情况灵活安排周休息日”

     因为我们铁路实行的是综合计算工时工作制。其中,大多为轮班制、轮乘制。不能实行国家规定的统一工作时间,也就是劳动法第三十九条中所说的“第三十六条、第三十八条”规定的工作和休息时间。只能“实行其他工作和休息办法”
       铁道部根据以上的规定,经过充分的考虑和准备后,于2000年1月11日将﹝1993﹞164号《铁路机车运用规程》重新修订并更名为《铁路机车运用管理规程》(以下简称<运规>),文号为——铁运﹝2000﹞7号,并于2000年5月1日起施行。铁运﹝2000﹞7号《运规》中按照《劳动法》第三十九条的规定,结合机车乘务员的工作特点,专门给机车乘务员规定了劳动和休息的时间。
     《运规》第100条第五项特别规定:——“实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”这是铁道部综合了方方面面的因素而作出的科学管理的规定。但是,《运规》施行至今,郑州铁路局洛阳机务段就敢冒天下之大不韪公然违抗国家的法律法规,在2013年6月前,从不给我们这些机车乘务员安排每月应有的1~2次48~72小时的大休班时间。 换句话说,每月我们所有轮乘制机车乘务员依法应当轮休的1~2次48~72小时的大休班时间,全都被单位占用安排工作了,而且从未安排过补休。

       我国《劳动法》第四十四条第二项明确规定:
      “休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”
      劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见(以下简称‘意见’)》之53.(条)规定:——“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”
      我国《劳动合同法》第八十五条第三项规定:——“(三)安排加班不支付加班费的;”由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。
      根据国家以上法律法规的规定,郑州铁路局洛阳机务段应补发原告人自2000年5月1日起至2013年4月底,因未按铁道部《铁路机车运用管理规程》第100条第(五)项的规定安排机车乘务员休息,将每月的大休班时间全部占用后又不另行安排补休,因而拖欠本人13年共计156个月加班的劳动报酬。
      从2000年5月1日起施行铁道部修订的《运规》至今,已经过去了13年。郑州铁路局洛阳机务段就是拒不执行《运规》中的第100条第五项的规定——即:“实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”
       劳动部《关于 < 劳动法 > 若干条文的说明》中第九十一条明确规定:

      —— “用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的,由劳动行政部门责令支付劳动者工资报酬 、 经济补偿 ,并可以责令支付赔偿金:

      (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;

      (二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的
      我国《劳动法》第九十一条及劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见》第63条规定:
      ——“企业克扣或无故拖欠劳动者工资的,劳动监察部门应根据劳动法第九十一条、劳动部《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条、《违反<中华人民共和国劳动法>行政处罚办法》第六条予以处理。”
      劳动部《违反<中华人民共和国劳动法>行政处罚办法》第六条规定:——“用人单位有下列侵害劳动者合法权益行为之一的,应责令支付劳动者的工资报酬、经济补偿,并可责令按相当于支付劳动者工资报酬、经济补偿总和的一至五倍支付劳动者赔偿金:
   (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
   (二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的;
   (三)低于当地最低工资标准支付劳动者工资的;……

      现在,让我们来看一看,郑州铁路局洛阳机务段13年来,究竟拖欠了我等机车乘务员多少劳动报酬呢?
      下面,我们以本案原告人为例,以原告人2012年5月1日之前12个月的平均月工资作为计算基数算一算,究竟郑州铁路局洛阳机务段拖欠了我们多少劳动报酬。之所以用原告人2012年5月1日之前12个月的平均月工资作为计算基数,是因为充分考虑了方方面面的因素而作出的较为公平合理的选择。
     首先考虑的是多年物价累计上涨的因素;其次考虑的是银行累计(包括复利)利息;再其次考虑的是无论如何,也无论是谁,只要敢违法就得承受相应的略带惩罚性的成本。否则,谁都不会把国家法律放在眼里;谁都可以肆意践踏国家的法律法规,而十八大“全面推进依法治国”的决定就会成为一句欺骗忽悠人民的假话、大话、空话。
     根据原告人手中现有的工资单据,2011年5月1日至2012年4月30日12个月的月平均工资为7188.65元。
     而2000年5月1日至2013年5月1日计13年,合计156个月。按每月只休1次72小时的大休时间计算。
     则:156(个月)×72(小时)=11232(小时)
           11232(小时)÷8(小时工作制)=1404(个工作日)
     通过计算得知,郑州铁路局洛阳机务段共计安排在13年的这个时间段里的每个机车乘务员在休息日加了1404天的班而又没有依法安排补休。
    我国《劳动法》第四十四条第二项明确规定:
    “休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”
     以原告人李伟杰2011年5月1日至2012年5月1日12个月的月平均工资7188.65元为例计算。
     式:13年应得加班劳动报酬=应得加班工资=(计算基数÷21.75)×休息日加班天数×200%。
     即:7188.65(元)÷21.75(天)=330.66(元/日工资)
     330.66(元)×1404(天)=464246.64(元)
     464246.64元)×200%=928493.28(元)
    (式中:21.75(天)为法定计薪天数)
     927987.84元的25%的经济补偿金为231996.96,共合计:1159984.8元。
     正如人们所说的那样,不算不知道,一算吓一跳。
     通过计算得知,郑州铁路局洛阳机务段共计拖欠仅原告人1名机车乘务员的劳动报酬就高达一百一十五万九千九百八十四元八角整。

综上所述:
  一、请求法院判决郑州铁路局洛阳机务段依法按以上标准计算方式计算并补发原告人的劳动报酬合计:1159984.8元。

   二、 确认原告人在工伤治疗期间原工资福利待遇不变,支付合计:174005元。
       在原告人工伤治疗期间,郑州铁路局洛阳机务段用种种借口不执行国家《工伤保险条例》之规定:因工负伤暂停工作接受工伤治疗期间的原工资福利待遇不变。
       为此,要求补发工伤治疗期间的以上各项共计:174005元,计算如下附表。

  在原告人维权过程中郑州铁路局下属的洛阳机务段对原告本人及家属采取监视盯控,网上侮辱诽谤等手段进行非法打击报复行为,这那里还像党领导下的国企!

      恳请法院查清事实,维护原告人的合法权益,裁决郑州铁路局下属的洛阳机务段补发恶意拖欠原告人的1~2项请求共计:1159984.8元+174005元=1333989.8元的休息日加班工资以及原告人在工伤治疗期间的相关待遇。


      此致

洛阳市瀍河区人民法院
                                                                                                                                                     原告人:李伟杰  

                                                                                                                                                      2013年12月26日


附:1、本 《起诉书》书副本一份;
       2、身份证、工作证复印件各一份;
       3、洛阳市仲裁委《不予受理通知书》一份。



转自李伟杰腾讯微博相册


[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 09:55 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 10:04

编按:《李伟杰应补发的劳动报酬计算详情》是对起诉书诉求的法律依据和计算依据说明,最终定稿并于2014年4月1日提交一审法庭。根据这份计算清单,李伟杰一审中一共提出了含七项要求合计628万多元人民币的补偿金。


李伟杰应补发的劳动报酬计算详情



计算说明:
本人小时工资:由单位提供的原告受伤前6个月2011年10月至2012年4月份的工资(见书证1)平均收入得出小时工资:(7621.4元/月)÷(174小时/月)=43.8元/小时。
(式中:174小时=国家规定的21.75天的计薪时间乘以8小时)

之所以用李伟杰2012年5月1日之前6个月的平均月工资作为计算基数,是因为充分考虑了方方面面的因素而作出的较为公平合理的选择。
   首先考虑的是多年物价累计上涨的因素;其次考虑的是银行累计(包括复利)利息;再其次考虑的是无论如何,也无论是谁,只要敢违法就得承受相应的略带惩罚性的成本。否则,谁都不会把国家法律放在眼里;谁都可以肆意践踏国家的法律法规,而十八大“全面推进依法治国”的决定就会成为一句欺骗忽悠人民的假话、大话、空话。

年月均综合法定工作时间为166.6小时,超过即视为加班。

因被告一直都在违反国家劳动法律和法规及相关规定,只用属于劳动者工作时间应包括的“准备结束时间(如强制占用休息时间进行生产培训、考试、待班以及到达终点车站后入库整备时间)、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间”中的“作业时间”

给原告计算工作时间,其他三种依法属于劳动者工作时间的规定,原告历来都不作为所有机车乘务员的工作时间。所以原告的真正工作时间一直都没有完整的给计算出来。

劳动部劳部发〔1994〕521号第四条,及铁道部铁劳〔1995〕23号《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条的规定:“劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。
(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;
(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;
(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间;
(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。。。。。”

《铁路交通事故调查处理规则》第八章,附则:
“42.作业过程:系指作业人员在本职工作岗位上或领导临时指派的工作岗位上,在工作时间内,从事铁路企业生产经营活动的全过程。作业人员请假离开、返回工作岗位、下班离岗、退勤退乘等,尚未离开其作业场所的,均视为作业过程。
工作时间:原则上以现行各种班制、乘务交路规定的工作时间和铁路综合计算工时工作制为依据。若不在规定的工作时间内,但属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也视为工作时间。”
那么,学习、培训、考试,以及待乘等都不在其规定的工作时间内,都属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也应视为工作时间。
休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间;工作时间为法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间。
我国《劳动法》第四十四条第(一)、(二)项规定如下:
(一)、安排劳动者延长延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五的工资报酬;
(二)、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;
2011-06-15



现根据上述规定以及相关的法律规定,原告的诉讼请求如下:
一、请求判决被告补发原告1996年10月至2012年4月共计15年零6个月的工作时间因少计算而应补发的各项工资工资报酬和25%的经济补偿金,合计为:4368093.25元;。
二、请求判决被告支付原告自上班以来a.节假日加班费和b.有薪假计算基数不符合法律规定被克扣的工资和25%的经济补偿金为:240641.96元;
三、请求法院判决被告兑现原告在工伤治疗期间的相关工资及福利待遇为:257536.51元;
四、请求法院依法判决被告支付原告2000年5月起至2012年5月未休的休息日的加班费以及25%的经济补偿金合计为:1229939.1元;
五、责令被告返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,计19500元;
六、请求法院判决被告赔偿因少计算劳动报酬而造成社会统筹降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元;
七、请求法院判决被告支付原告因拖欠劳动报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后据实另行清算,目前先暂按10000元支付。


事实理由如下:
一、计算1996年10月至2012年4月共计15.5年的工作时间因少计算而应补发的各项劳动报酬合计为:4368093.25元。


计算分为A、B两大项:

A、15.5年应补的乘务工作时间的工资分为:法定工时166.6之内与法定工时166.6之外两部分,计:2609140元,计算如下:
按照原铁道部《安全管理规定》第四章 出退勤管理 第21条 ----机车乘务员的出、退勤作业内容应纳入一次乘务作业标准;
《铁路单司机管理暂行办法》第22条规定:“铁路双司机单司机值乘的司机其在车上非执乘时间计算为工作时间”。以下a为包含从出勤至到达终点车站后站换加1小时,入库加1.5小时的乘务时间:
a、年总乘务工时为3275.86小时(见书证2)2011年5月----2012年4月的总乘务工时计算如下:
5月323.17 6月267.05 7月295.61 8月244.32 9月278.93 10月278.86
11月265.57 12月296.4 1月265.57 2月262.23 3月263.79 4月229.35
323.17+267.05+295.61+244.32+278.93+278.86+265.57+296.40+265.57+262.23+263.79+229.35=3275.86
以上为12个月的年总实际乘务时间为:3275.86(小时/年)
b、依据被告人在仲裁提交过的(见书证3)2011年5月至2012年4月《洛阳机务段工时考勤表》计算出被告统计计算的原告的月均工作时间为:

95.78(小时/月),计算方法如下:
5月96.78 6月96.6 7月99.48 8月85.92 9月94.32 10月103.08
11月87.12 12月99. 1月95.52 2月96.6 3月99.18 4月95.76
96.78+96.6+99.48+85.92+94.32+103.08+87.12+99+95.52+96.6+99.18+95.76=1149.36
被告在仲裁时提供统计原告的12个月工时合计:1149.36(小时)
被告提供的原告的月均工作时间为:1149.36小时÷12月=95.78(小时/月)
以被告人提供的原告人的月均工作时间可知每年12个月被告人少统计原告人的乘务时间为:
式:总乘务时间a减去b被告在仲裁时提交计算过的工时=3275.86—1149.36=2126.5小时。
c、月均不加班的乘务工时=综合法定工作时间减去b(被告人已计算原告人的月均工作时间)=166.64-95.78=70.86(小时)这部分时间按照1:1计算劳动报酬:
1)、15.5年的法定不加班的乘务工时少计算的工资报酬为721602.81元,计算如下:
式=15.5(年)×12(月)× c月均不加班的乘务工时×小时工资=15.5×12×70.86×43.8=577282.25(元)。
25%的经济补偿金:577282.25×25%=144320.56(元)
合计:577282.25+144320.56=721602.81(元)
2)、15.5年加班的乘务工时劳动报酬(即超过166.64小时的劳动报酬)为1887537.1元,计算如下:
式=15.5年×年乘务加班工时×小时工资×150% =15.5×(3482.5-12×166.64)×43.8×150%
=15.5×1482.82×43.8×150% =1510029.75(元)
式中的年乘务加班工时为:年总乘务工时减去12个月的月均法定工时
25%的经济补偿金:1510029.75×25%=377507.44(元)
合计:1510029.75(元)+377507.44(元)=1887537.19元
A项中1)、2)两项合计为:721602.81元+1887537.19元=2609140元

B、应补的15.5年的非乘务时间的工资报酬分为以下a,b,c三项,合计:1758953.25元。计算如下:
a.每月在本段被因生产经营、工作需要临时占用的个人时间都应视为工作时间,包含学习、培训、考试、待乘总结如下:
每月学习至少4次,按4次,每次至少2小时,按2小时,计:8小时;
每月培训至少2次,按2次,每次至少2小时,按2小时,计:4小时;
每月考试至少2次,按2次,每次至少2小时,按2小时,计:4小时;
每月实做至少2次,按2次,每次至少0.5小时,按0.5小时,计:1小时;
每月本段待乘至少4次,按4次,每次至少4小时,按4小时,计:16小时;
合计:33小时。
15.5年的上述a工作时间为:式=15.5年×12月×33小时/月=6138小时
15.5年应补的该项报酬为:式= 6138小时×43.8 元/小时×150%=403266.6(元)
25%的经济补偿金:403266.6×25%=100816.65(元)
合计:403266.6(元)+100816.65(元)=504083.25元

b.在外公寓因工艺需要而停留的时间,同时也是为下一次乘务工作准备的时间,每月至少8次,按8次,每次至少10小时,按10小时,计:80小时。

15.5年的的上述b工作时间为:式=15.5年×12月×80小时/月=14880小时
该项应补的工资为:式=时间14880×小时工资43.8 ×延长工作时间150%=977616(元)
25%的经济补偿金:977616×25%=244404(元)
合计:977616(元)+244404(元)=1222020元
c、因工作需要进入单位机构即应开始计算工作时间,而被告人从来都没有计算过原告人的到洛阳机务段单位机构后再乘坐单位机构的交通工具到洛北折返段出勤的往返至少1小时按1小时一个月至少8次按8次则为8小时的工作时间,从2008年3月1号原告人迁到洛阳开始计算至少为400小时。
该项应补的工资为:式=时间400×小时工资43.8 ×延长工作时间150%=26280(元)
25%的经济补偿金:26280×25%=6570(元)
合计:26280+6570=32850(元)
B项合计:a+b+c=504083.25+1222020+32850=1758953.25元。

A+B

合计:4368093.25元。

二、请求判决被告人支付原告人自上班以来a.节假日加班费和b.有薪假计算基数不符合法律规定被克扣的工资及25%的经济补偿金为:240641.96元。
a、被告支付原告上班以来因节假日加班费计算基数不符合法律规定,仅以岗位工资和技能工资两项作为加班工资计算基数是违法的,应依据如果劳动合同没有明确约定工资数额,或者合同约定不明确时,应当以实际工资作为计算基数执行。本人的劳动合同中没有约定工资。
应补克扣工资的报酬为:以2012年1月1日节贴453元为例:
本人日工资=月收入7621.4/21.75=350.41 元
本人应付的节日加班费=350.41×300%=1051.23(元/天)
1996年至今共计188个法定节日,应补的节日加班费为:188×(1051.23-453)=112467.24元,以及25%经济补偿金28116.81元
计:140584.05元
b、被告的有薪假的计算基数不符合法律规定少支付了原告人多少钱呢?现根据单位(被告人)提供给原告人2011年10至2012年5月的6个月的月平均工资7621.4元为基数计算一下,有薪假日的应补工资是多少?
原告人已有24年工龄,从上班至今根据国家规定:每年五天的公休为10年(5×10=50天);每年十天的公休为10年(10×10=100天);每年十五天的公休为4年(4×15=60天);婚假33(15+18)天,产假护理30天。
合计总天数:50+100+60+33+30=273(天)
应补有薪假工资 :
公式={(计算基数÷21.75)-已发的57.2元/天}×假日天数
={(7621.4÷21.75)-57.2}×273=80046.33(元)
支付原告拖欠、克扣有薪假总额80046.33元的25%的经济补偿金20011.58元计:100057.91元
《河南省人口与计划生育条例》第五章 第三十三条 国家机关、社会团体、企业事业单位职工,实行晚婚的,除国家规定的婚假外,增加婚假十八天;实行晚育的,除国家规定的产假外,增加产假三个月,给予其配偶护理假一个月;婚假、产假、护理假期间视为出勤。
公民晚婚晚育的,当地人民政府应给予适当照顾。
a,b两项合计:240641.96元。

三、判令被告依法支付原告工伤治疗期间的相关待遇为:257536元。
在原告人的工伤治疗期间,郑州铁路局洛阳机务段用种种借口不执行国家《工伤保险条例》之规定:因工负伤暂停工作接受工伤治疗期间的原工资福利待遇不变。如:原岗位职工发的一次性奖励、年终奖以及其他福利物品(包、手灯等)均不向原告人发放。
a、在原告人的工伤治疗期间2013年4月至2014年3月被告仅支付原告月实付900多元的工资,违背了工伤治疗期间的工伤职工的相关待遇,原工资待遇实付标准为5957元,2013年1月同岗位统一上调了470元,应为6427元,从4月暂至2014年3月计12个月:12×6427=77124元;2014年1月同岗位又统一上调了470元。从去年一月到四月,今年一月到三月每月增加岗位470元,7×470=3290元。另外因单位没依法申报工伤由单位承担工伤认定前的工伤住院补助费单位未支付20元/天×88天=1760元。以上合计:82174元—12个月已支付的992元=70270元。即在在工伤治疗期间少发工资70270元;25%的经济补偿金=1756.7.5元。
2012年5月至2013年4月间拖欠特殊情况下的劳动报酬35000的25%经济补偿金7500元(工伤后单位仅支付992元每月,认定工伤后到2013年2月才开始补发,但少支付了该款项)。
计:87837.5元+7500元=95337.5
b、工伤期间的护理有单位负责,单位从没安排护理的,依该单位上年度本单位月平均收入(洛机上年的平均收入为5600元)×20个月=112000元支付护理费。住宿暂按300天×40元/天=12000元;交通费560元。
计:124560元
c、 依据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条之规定:企业职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及停工留薪期间不计入年休假假期。据此原告在停工留薪期内应休的27天年休假应折算成 300% 的本人工资为=27×350.41×300%=28383.21元及25%的经济补偿金7098.8元
计:35479.01元。
d、病例复印费用360元,因工伤治疗、鉴定期间的交通食宿费至少1000元,按照1000元,工伤鉴定两次每次400元,共计:2160元。
a、b、c、d四项合计:

95337.5+124560+35479.01+2160=257536.51元。

四、请求法院依法判决被告人支付原告人2000年5月起至2012年5月未休的休息日的加班费983951.28元,以及25%的经济补偿金为245987.82,共计:1229939.1元。
因不服洛阳市劳动争议仲裁委员会做出的---关于休息日的劳动报酬及单位不按《工伤保险条例》的规定支付相关工资及福利待遇不予立案的通知,依法提起诉讼。
原告人系郑州铁路局洛阳机务段职工,担任电力机车司机职务,因郑州铁路局洛阳机务段长期无视国家劳动保障法律法规,无视全体机车乘务员的身体健康,违法侵害机车乘务员合法权益。在十八大“全面推进依法治国”精神的鼓舞下,我作为机车乘务员决定发扬前辈们的革命精神,决定站出来同一切敢于藐视国家法律、肆意践踏国家法律的行为作坚决不懈的斗争。
  原告人认为,依法维护自己的合法权益的同时,就是在维护国家法律的尊严及国家和政府的诚信。
  我国《劳动法》第三十九条规定:
  “企业因生产特点不能实行本办法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法”。
  《国务院关于职工工作时间的规定》第六条规定:
  ——“任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间。因特殊情况和紧急任务确需延长工作时间的,按照国家有关规定执行。”
  《国务院关于职工工作时间的规定》第七条第二款的规定:
  ——“企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位,可以根据实际情况灵活安排周休息日”
  因为我们铁路实行的是综合计算工时工作制。其中,大多为轮班制、轮乘制。不能实行国家规定的统一工作时间,也就是劳动法第三十九条中所说的“第三十六条、第三十八条”规定的工作和休息时间。只能“实行其他工作和休息办法”
  铁道部根据以上的规定,经过充分的考虑和准备后,于2000年1月11日将﹝1993﹞164号《铁路机车运用规程》重新修订并更名为《铁路机车运用管理规程》(以下简称<运规>),文号为——铁运﹝2000﹞7号,并于2000年5月1日起施行。其中,按照《劳动法》第三十九条的规定,铁运﹝2000﹞7号《铁路机车运用管理规程》中专门给机车乘务员规定了劳动和休息的时间。
  《运规》第100条第五项特别规定:——“实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”
  这是铁道部综合了方方面面的因素而作出的科学管理的规定。
  但是,《运规》施行至今,郑州铁路局洛阳机务段就敢冒天下之大不韪公然违抗国家的法律法规,在2013年6月前,从不给我们这些机车乘务员安排每月应有的1~2次48~72小时的大休班时间。
  换句话说,每月我们所有轮乘制机车乘务员依法应当轮休的1~2次48~72小时的大休班时间,全都被单位占用安排去工作了,而且从未安排过补休。 
我国《劳动法》第四十四条第二项明确规定:
  “休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”
  劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见(以下简称‘意见’)》之53.(条)规定:
  ——“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”
  我国《劳动合同法》第八十五条第三项规定:——“(三)安排加班不支付加班费的;”由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。
  根据国家以上法律法规的规定,原告特向法院提出以下诉求:
  要求法院依法判决被告人郑州铁路局洛阳机务段补发原告人等自2000年5月1日起至2013年4月底,因未按铁道部《铁路机车运用管理规程》第100条第(五)项的规定安排机车乘务员休息而拖欠的13年共156个月(即1404个休息日)加班的劳动报酬。
  从2000年5月1日起施行铁道部修订的《运规》至今,已经过去了13年。郑州铁路局洛阳机务段就是拒不执行《运规》中的第100条第五项的规定——即:“实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”
  机车乘务员们都认为,这“债”不能再继续拖欠下去了,再拖欠下去单位就还不清了,就要出大事了。
  劳动部《关于 < 劳动法 > 若干条文的说明》中第九十一条明确规定:
—— “用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的,由劳动行政部门责令支付劳动者工资报酬 、 经济补偿 ,并可以责令支付赔偿金:
(一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
(二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的

现在,让我们来看一看,郑州铁路局洛阳机务段13年来,究竟拖欠了我等机车乘务员多少劳动报酬呢?

  下面,我们以机车乘务员李伟杰为例,以李伟杰2012年5月1日之前6个月的平均月工资作为计算基数算一算,究竟郑州铁路局洛阳机务段拖欠了我们多少劳动报酬。
根据李伟杰手中现有的工资单据,2011年10月至2012年5月共6个月的月平均工资为7621.4元。
  从2000年5月1日至2013年4月30日计13年,合计156个月。按每月只休1次72小时的大休时间计算。
  则:156(个月)×72(小时)=11232(小时)
  11232(小时)÷8(小时工作制)=1404(个工作日)
  通过计算得知,郑州铁路局洛阳机务段共计安排在13年的这个时间段里的每个机车乘务员在休息日加了1404天的班而又没有依法安排补休。
  我国《劳动法》第四十四条第二项明确规定:
  “休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”
  以原告人李伟杰2011年10月至2012年5月6个月的月平均工资7621.41元为例计算。
  式:13年应得加班劳动报酬=应得加班工资=(计算基数÷21.75)×休息日加班天数×200%。
  即:7621.41(元)÷21.75(天)=350.41(元/日工资)
  350.41(元)×1404(天)=491975.64(元)
  491975.64×200%=983951.28(元)
  (式中:21.75(天)为法定计薪天数)
  983951.28元的25%的经济补偿金为245987.82,共合计:1229939.1元。
  正如人们所说的那样,不算不知道,一算吓一跳。
  通过计算得知,郑州铁路局洛阳机务段共计拖欠仅李伟杰1名机车乘务员的劳动报酬就高达一百二十二万九千九百三十九元一角整。(其余机车乘务员类推)
  因此请求法院判决郑州铁路局洛阳机务段依法按以上标准计算方式计算并补发原告人的劳动报酬。

  五、责令被告返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,计:19500元。
被告私自制定的罚款项目违法,罚款的主体是行政主体。并不是所有的组织和个人都有罚款的权力,也不是所有的行政主体都有罚款的权力,只有那些经过法律、法规规或者规章授权的行政主体才有罚款的权力。2008年1月15日《企业职工奖惩条例》已废止,企业已无权罚款职工,企业制定的罚款考核规定都是不合法的,为此责令被告返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,共计:19500元。

六、请求法院判决被告赔偿因少计算劳动报酬而造成原告的社会统筹降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元;

七、请求法院判决被告支付原告因拖欠劳动报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后另行清算,目前先暂按10000元支付。


通过计算可知被告人应补偿原告人的所有工资报酬为以上七项合计:4368093.25+239894.17+257536.51+1229939.1+19500+160000+10000 =6284963.03元。

综上所述,请依法判决郑州铁路局补发恶意拖欠克扣原告人历年的工资以及25%的经济补偿金及其他款项共计更正修改为:6284963.03元。

具状人:李伟杰
2014年4月1日


作者: 工评社    时间: 2015-6-27 10:07

李伟杰案一审申请开庭直播
开庭前两天法庭合议:李伟杰案涉及面广、可能造成负面影响 不能直播



李伟杰开庭直播申请(2013-10-28)


瀍河区法院合议笔录(2014-3-28)
参加人:李晓鸿、冀翠红、李雅然  记录人:司纤纤
主审人:李雅然


转自李伟杰腾讯微博相册


[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 13:01 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 10:12

2014年一审开庭前李伟杰申请调取证据
洛阳机务段复函瀍河区法院:2013年之前证据已销毁!



李伟杰申请调取证据(2014-2-23)



2014年4月1日开庭时被告人洛阳机务段的复函:2013年之前证据(考勤记录、司机报单)已销毁!



转自李伟杰腾讯微博相册

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 10:22

常伯阳律师关于李伟杰劳动争议案一审的代理词



审判长、审判员:

河南博扬律师事务所接受李伟杰的委托指派本人作为李伟杰的诉讼代理人,现代理人根据事实和法律,结合法庭调查及法庭辩论的情况提出以下代理意见供合议庭参考。

1、火车司机出乘前的待乘时间、在机车上的非执乘时间及机车到终点站后等待入段检修整备作业时间,强制占用火车司机休息时间进行生产培训学习时间由于与工资考核挂钩也应当计入工时,被告应当依法为原告补发上述工时所对应的劳动报酬并支付经济补偿金。

上述待乘时间及机车到站后等待入段检修整备时间以原告提供的司机手帐及原告的月工时单为证(原告的司机手帐与月工时单是相符的);上述应当计入工时生产培训学习考试的时间以原告提供的学习笔记、被告发布的学习、培训、考试通知短信、被告发布的洛机段办【2013】45号文件《洛阳机务段违章违纪考核标准及考核程序风险管理办法》为证。

根据《劳动法》规定,所谓工作时间是指法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间;休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间。关于工作时间劳动部劳部发〔1994〕521号第四条,及铁道部铁劳〔1995〕23号《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条的规定。“劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间;(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间”。根据上述规定,原告作为火车司机登乘机车前要做待乘、出乘前要抄写核对运行揭示以及机车检查的准备工作,在此期间原告不能自由支配自己的时间,需随时听候单位的指令,这段时间当然要计入工作时间,机车到达终点后,火车司机并不能离开自己的工作岗位,要把机车开到段内配合地勤人员进行机车整备与检修,这段时间机车乘务员当然也不能自由支配自己的时间,此段时间也应当计入工作时间。而且原铁道部的规定机车乘务员的一次作业标准也包含机车乘务员的出退勤时间,但是被告在计算工时,并没有将这些实际时间计入工时。

被告每月都安排有大量的时间要求原告进行生产培训学习考试以及待乘,生产培训学习以及待乘被告都要进行罚款、考核与工资挂钩,作为劳动者只有接受的份没有自由选择的份,完全被被告支配,因此,此类时间也应当计入工时。根据法律规定被告应当为原告补发原告1996年10月至2012年4月共计15年零6个月的因少计算工时而应当补发的劳动报酬和25%的经济补偿金共计4368093元;

火车司机由于其工作的特殊性,实行综合工时工作制,为保障机车乘务员的合法权益,原铁道部规定其综合工时每月不得超过166.6小时,而原告每月的工作时间长达394小时以上。依据《劳动法》第四十四条安排劳动者延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五的工资报酬的规定,被告应当按照《劳动法》有关加班工资的规定补发原告的加班工资并支付25%的经济补偿金。

2、被告支付的原告的节假日的加班费仅以原告工资里的岗位加技能两项作为加班费的基数无法律依据,为此请求依法判决被告补发自1996年10月以来节假日加班费基数和有薪假工资计算基数不符合国家法律规定而少发的劳动报酬和25%的经济补偿金共计239894元;

3、被告以原告超过停工留薪期限为由仅支付900多元的工资是违法的行为,被告应当按照工伤职工治疗期间待遇补发原告2013年4月份以来的劳动报酬及福利。
《工伤保险条例》之规定:因工负伤暂停工作接受工伤治疗期间的原工资福利待遇不变,超过工伤医疗期仍不能治愈的,仍享受工伤职工待遇。
被告以原告因工伤治疗是病假为由剥夺原告应当享有的带薪年休假待遇违反法律规定。
根据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条之规定,企业职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及停工留薪期间不计入年休假假期。据此原告在停工留薪期内应休的27天年休假应折算成 300% 的本人工资为=27×350.41×300%=28383.21元及25%的经济补偿金7098.8元,计:35479.01元。

    4、被告从未给原告安排过调休,根据劳动法第四十四条第(二)项休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬之规定,应当补发相关工资报酬。

    5、被告无权罚款职工。在原告的【2013】45号文件里及以前的相关《洛阳机务段违章违纪考核标准及考核程序风险管理办法》里,规定的都是罚款1000元、500元、200元等,被告私自制定的罚款项目违法,纯属霸王条款,罚款的主体应是行政主体,并不是所有的组织和个人都有罚款的权力,也不是所有的行政主体都有罚款的权力,只有那些经过法律、法规规或者规章授权的行政主体才有罚款的权力。2008年1月15日《企业职工奖惩条例》已废止,企业已无权罚款职工,企业制定的罚款考核规定都是不合法的,为此责令被告返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,共计:19500元。

6、请求法院判决被告赔偿因少计算劳动报酬而造成原告的社会统筹费降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元。

7、请求法院判决被告支付原告因拖欠劳动报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后另行清算,目前先暂按10000元支付。因被告未按照法律规定支付原告劳动报酬,造成上述损失,理应依法补偿。

综上所述,原告的诉讼请求合法有据,应当支持。


                    代理人:河南博扬律师事务所
                     常伯阳
                              2014年4月8日



转自李伟杰QQ空间

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 10:24

李伟杰案一审:法庭最后陈述
(2014年4月1日,李伟杰)



法庭最后陈述



尊敬的法官,各位到庭的同事们、朋友们,大家好!

      感谢你们的到来,本案既是铁路历史遗留问题更是亟待解决的现实问题,看似是我李伟杰一人的小问题,实质是我背后千万个火车司机的大问题,与现任的局长、段长没有直接的关系更无个人恩怨,他们,张局长、赵段长是在我工作20多年间,遇到的在职工中很有口碑的领导,如果本案给他们带来些许不良影响,我在这里深感歉意。在本案仲裁、诉讼过程中,得到过原铁道部部长盛光祖的批示:"高度重示,早做工作,妥善处理。" 郑州铁路局党委书记杨建祥,洛阳机务段党委书记李思博,段保卫科长王学敏,段信访主任孙仲川,原洛襄车间主任于恒伟、车间工会主席毛书民,以及车队书记张胜利、颜永福,指导司机路泽旭、谢高照等同志都找过我苦口婆心的做思想工作,劝我撤诉,但是我想如果仍让这些问题继续下去,将影响铁路甚至是国家的发展稳定,故他们没能说服我。本人认为让违法者继续保持违法,不查不纠,让受害者继续保持受害,不告不诉,这就意味着纵容犯罪,甚至是参与犯罪,这更不能叫和谐,和谐不是一句口号,而是一个目标,是社会主义社会发展到一定阶段的一种社会现象,是共产主义社会的初级阶段。目前我们国家正在向这个目标前进,本人认为通过本案的合理裁决,能够解决我国铁路内部长期存在的一些诟病,铲除这些工人中的积怨,才更有利于促进铁路的改革发展与稳定。

关于本案,我认为重点在以下几点:

1.单位私自制定的罚款考核工资的规章制度是否合法?
2.休息日工作又没安排过大休班该不该支付加班费?
3.延长的工作时间的加班费的基数应该依据什么?
4.铁道部自定的计算法定节日的加班工资的基数是否合法?
5.因为我依法维权被单位随意调整工作岗位是否合法?
6.铁路因生产经营、工作需要长期强制占用职工休息时间进行生产培训,如:学习、培训、考试以及待班纠究应不应该支付加班工资?

      以上几点有待二审法院依法做出公正的裁判,以维护法律的真实尊严。本案受到了社会团体尤其是广大火车司机及其家属们的关注,望二审法庭以事实为依据,以法律为准绳,秉公执法,维护法律的尊严,其中的原委希望二审法院能引起重视。

      “ 一个人的生命不仅仅是其在人世间存活时间的长短,更是其生活质量幸福与否的体现”。火车司机大量的休息时间被单位以生产经营、工作需要为由而占用却长期不计算应有的劳动报酬,更不能按劳动法合理的计算火车司机的劳动时间,致使我们长期疲劳驾驶,身心受损,安全不保,亲情爱情友情全无,生活质量幸福感尽失,更置旅客生命,国家物资通通于不顾,这不仅仅是在剥夺我们的生命,更是对和谐稳定的威胁。一审法院不知基于什么原因已使法律失去了国家的诚信与尊严,使全国千千万万的火车司机心寒,使他们不得不对国家法制进程心存疑虑。他们以及我本人期盼着二审法院能重新拾起国家和人民政府失去的诚信与尊严,从而使国家和人民政府提升公信力。

谢谢 !我的陈述结束。


                                                                     陈述人:李伟杰



转自QQ空间

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 10:56

2014年5月14日李伟杰案一审判决书全文

转按:2014年5月14日河南省洛阳市瀍河回族区法院,对火车司机李伟杰诉郑州铁路局洛阳机务段一案做出一审判决,仅判定洛阳机务段调岗行为无效,驳回李伟杰的诉讼请求;5月16日送达李伟杰。李伟杰本人向工评社提供了一审判决书全文照片,并同意公开发表。

一审判决书反映了李伟杰2012年4月受工伤以来至今漫长而艰难的维权历程,其维权精神可嘉,其维权经验值得参考。发表在此的照片,转载者做了划线、画框,以提醒读者注意郑州铁路局的无理辩称和一审法院的无理结论。还有一个非常值得注意的问题:法院多次强调李伟杰未能提供证据(我们也特意划线标出),以此为由否决、压制李伟杰的诉讼请求,但是李伟杰早已依法申请调取证据、却遭到洛阳机务段“2013年以前证据已销毁”的
蛮横无理回应(见本帖#55),面对掌握了职工所有考勤记录和报单等证单凭据的霸权企业,职工难道还要承担举证义务?法律如此公然帮企业打压职工,我们从而可以了解所谓“依法治国”对付工人时是什么玩意了。而维权职工也只有揭露和抗争到底。
(工评社 原按语于2014-9-12 原发在李伟杰专辑#20















作者: 工评社    时间: 2015-6-27 11:00

李伟杰强烈抗议一审判决结果(2014年5~7月)

http://t.qq.com/p/t/399269012611452  李伟杰火车司机
#上班不计算工作时间##火车司机维权# 一审的判决结果是枉法不支持我的诉求,现在已进入上诉。加班不支付相应劳动报酬,把实际工作中的时间刨除一部分,已达到不存在加班的目的。机车乘务员的乘务时间的统计是从出勤到退勤,不是你们想怎么改就怎么改的!双班单司机在车上休息时间是计算工作时间的。
2014年6月3日 13:12 阅读(818) 全部转播和评论(3)

http://t.qq.com/p/t/403248089444900  李伟杰火车司机
李伟杰与郑州铁路局的主要争议内容都被法院驳回!完全实现了下面一段话"……… 及时和法院保持沟通联系,确保该案件的诉讼进程在我局把控之内。”这是郑州铁路局应对方案里的一句话。感谢大家的观注!@CCTV焦点访谈 @爆新鲜 @路边社 路边社大洋洲分社 @大公报-大公网 @美国驻华大使馆 @洛阳中院 @李新月
2014年5月22日 06:14

http://t.qq.com/p/t/412606102549556  李伟杰火车司机
#法制晚报快讯##火车司机维权#从我一审的判决书可以说《劳动法》在中国真是个屁!
2014年6月3日 19:40 阅读(679) 全部转播和评论(2)

http://t.qq.com/p/t/355459061843723  李伟杰火车司机
在中国就不会让李伟杰胜诉,一审结果得到证实了!
2014年6月4日 22:17

http://t.qq.com/p/t/410834116013218  李伟杰火车司机
仲裁枉法!一审枉法!一直枉法下去怎么办?!最后也许会因此事而发生的爆炸性新闻!|| 孤帆: 法院从原来的暗中枉法,到了今天的公然枉法,不知是可喜的发展还是可悲的倒退。2014年5月22日 16:44

http://t.qq.com/p/t/344189076998397  李伟杰火车司机
#火车司机维权#与铁路局的劳动争议案,仲裁委认为加班费不属于劳动报酬,法院认为学习培训考试不属于加班,想不支持劳动者的权利他们有无数的理由。每月捆入个人工资中的3850元,但请有薪假仅返还57.2元/天,法院一审认为正确,驳回了我的诉求! @郑极夫 @路边社 @美国驻华大使馆 @洛阳中院 @李新月
2014年5月23日 06:22

http://t.qq.com/p/t/404366014426739  李伟杰火车司机
#上班不计算工作时间##报料平台##火车司机维权##新闻发布会##法制晚报快讯#只有中国的法院会这样认为被强制占用休息时间进行生产学习培训考试以及待乘时间不计算工作时间吧!大家评法 @最高人民法院 @路边社 @香港成报 @大公报-大公网 @美国驻华大使馆 @洛阳中院 孤帆 @李新月 @路透中文网 @爆新鲜

2014年6月6日 22:48

http://t.qq.com/p/t/379683064541351  李伟杰火车司机
#法制晚报快讯##火车司机维权##报料平台#在中国被企业强制占用员工休息时间进行生产培训考试待乘的时间不被法院认定为工作时间,那么给职工组织生产培训考试以及待乘的人是否也不应该记算工作时间呢?!@李新月 @洛阳中院 @美国驻华大使馆 @路边社 路边社大洋洲分社 @CCTV焦点访谈 @郑极夫 大家评法
2014年5月22日 06:54

http://t.qq.com/p/t/279238016283198  李伟杰火车司机
这种判决的逻辑是极其幼稚的。因为火车司机岗位特殊性必须学习,所以学习时间不算工作时间。同样逻辑得出,因为火车司机岗位特殊性必须开火车,所以开火车时间也可以不算工作时间。#火车司机维权#
2014年7月21日 15:09

http://t.qq.com/p/t/398742023012872  李伟杰火车司机
李伟杰火车司机
#新闻发布会##火车司机维权##上班不计算工作时间##报料平台#一审法院认为强制占用火车司机休息时间进行生产培训考试待乘都不是工作时间!@李新月 @联合国电台 @CCTV法治在线 @最高人民法院 大家评法 @路边社 孤帆 @大公报-大公网 @洛阳中院 @美国驻华大使馆 @香港成报 @路边社海外分社
2014年6月5日 18:59 阅读(4337) 全部转播和评论(8)

孤帆: 一审法院在枉法判决! 企业强制占用火车司机休息时间进行生产培训考试待乘如果是职工的休息时间,请问法律依据是什么?换句话说,是哪条法律或法规规定的。法官最不能信口开河,尤其是不能在《判决书》中毫无根据地信口雌黄。
2014年6月5日 19:21

李伟杰火车司机: 一审认为我们被强制占用的生产培训考试待乘时间不应算工作时间,那算什么时间?依据什么认为不应算工作时间!@洛阳中院 @美国驻华大使馆 @路边社海外分社 @大公报-大公网 @香港成报 @路边社 大家评法 @最高人民法院
2014年6月6日 19:32

李二红: 以生产培训、考试为名占用职工的休息时间是流氓无赖行为  2014年6月7日 09:31

开心就好aaa: 请李伟杰公布银行账号 想捐款 聘请高级律师 将官司打到底  2014年6月14日 13:03

http://t.qq.com/p/t/339188109180136  李伟杰火车司机
#火车司机维权#班与班之间的间歇时间被强制参加学习培训考试以及待乘,且间歇时间有长有短,单位混淆概念,退勤16小时后就处于预备状态,随时出乘。法院采纳单位提供的我到达至再次开车时间,其故意忽视出勤退勤的时间有超过48小时即为安排有运规规定大休班是不妥的,且这时间还有我请的有薪假的时间。
2014年5月20日 08:41

http://t.qq.com/p/t/378083082398130   李伟杰火车司机
关于本案的判决有以下疑问:其一机车乘务工作时间是否应按一次作业标准执行;其二有没安排过大休班;其三加班费与有薪假的基数;其四单位的罚款考核。就以上问题我早已要求法院调查取证,但是被告拒不提供相关证据。|| 党说了假话吗?看最后两段:http://url.cn/RHtEdP || 事实证明劳动法在中国就是个屁
2014年5月19日 06:50

李伟杰抗议一审法院判决压缩火车司机工时40%

http://t.qq.com/p/t/399771117131452   李伟杰火车司机
被告郑州铁路局提供的法律依据都加黑了,那么请@洛阳中院 看没有加黑的第五项,职工在企业轮换值班的时间都是工作时间!为什么一审中仅计算60%的工作时间,那40%的时间干吗了?@洛阳中院 @大公报-大公网 孤帆 @路边社 @李新月 大家评法 @最高人民法院 @CCTV法治在线 @联合国电台

2014年6月5日 18:55 阅读(1815) 全部转播和评论(1)

http://t.qq.com/p/t/402067038128902   李伟杰火车司机
#火车司机维权#洛阳瀍河回族区法院的承办人眼看不见我提交的单司机办法的二十二条!把我的工时核减了40%@洛阳中院 能看到下面二十二条吧!@美国驻华大使馆 @李新月 @路边社 @茅于轼 @大公报-大公网 @联合早报网 @CCTV法治在线 @路透中文网 @蔡康永 @最高人民法院 @路边社海外分社 @香港成报 @联合国电台

2014年6月4日 22:07

http://t.qq.com/p/t/401279058354514   李伟杰火车司机
#火车司机维权#他们把出、退勤时间变象压缩,把开车至到达的时间按60%去计算,不知道依据的什么法,从而把火车司机的实际工作时间压缩40%以上,以达到不支付加班费的目的!说白了,这就是明目张胆的抢劫。
河南省洛阳市瀍河回族区 - 街景地图  2014年6月13日 19:22 阅读(3254)

http://t.qq.com/p/t/396168085143102   李伟杰火车司机
#火车司机维权#生命就是一个逐渐支出时间和利用时间的过程,生命价值就是在逐渐支出时间过程中所体现出自己的价值,当我们强制支出的时间不被认可,我们的生命价值又如何体现?@巴曙松 大家评法 @大公报-大公网 @爆料哥 边走边拍 孤帆 @茅于轼 @路边社 @李新月 @美国驻华大使馆

2014年6月3日 22:32

http://t.qq.com/p/t/413600101083746   李伟杰火车司机
#上班不计算工作时间##火车司机维权#生命的长短就是活在世间时间的长短。我们火车司机大量的时间被单位因生产经营、工作需要而占用却长期不计算劳动报酬,这不是在剥夺我们的生命吗?强烈要求被企业强制占用休息时间进行生产培训考试以及待班时间计算为工作时间!@茅于轼 @洛阳中院 @美国驻华大使馆
2014年5月31日 14:13 阅读(7579) 全部转播和评论(2)

http://t.qq.com/p/t/395262094459805   李伟杰火车司机
企业强制占用员工休息时间进行学习培训考试被法院不计算工作时间,您觉得合理吗?
2014年5月23日 22:58 阅读(3648) 全部转播和评论(2)

http://t.qq.com/p/t/397860004486674   李伟杰火车司机
#火车司机维权##新闻发布会##报料平台##法制晚报快讯##上班不计算工作时间#从一审判决书可以总结出一句话即:”在中国火车司机的加班加点无报酬!” @巴曙松 @茅于轼 @秦枫 @CCTV朝闻天下 @CCTV法治在线 @大公报-大公网 @联合早报网 @瞭望东方周刊 @路边社海外分社 @路边社 @洛阳中院 @头条新闻 @新京报
2014年5月25日 06:59 阅读(3637) 全部转播和评论(3)

http://t.qq.com/p/t/403945063942739   李伟杰火车司机
这501人都被法院忽悠了!

2014年5月18日 20:27

http://t.qq.com/p/t/376586017708557   李伟杰火车司机
岂有此法!

2014年5月18日 19:25

http://t.qq.com/p/t/405143025397610   李伟杰火车司机
这是照抄王振一案的。

2014年5月18日 19:19

http://t.qq.com/p/t/376685014582784   李伟杰火车司机
《王振劳动争议案一审二审,法院成了铁路企业的有力“打手”。 》:社会上对铁路法院审理涉及铁路局的案件戏称为“儿子审... #长微博#http://url.cn/JDikH8   2014年5月17日 18:39
李伟杰火车司机:目前王振已向黑龙江省高级法院法院申请撤销一审、二审法院的判决,依法再审,黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查。期待法院能充分发挥国家法律公信力的作用,使铁路职工的权益得到公正的维护,才能真正确保铁路系统的稳定。

http://t.qq.com/p/t/371896016203383   李伟杰火车司机
【人民日报:政府不守法,怎么让公众守法】没有政府的法治化,就不可能有社会的法治化。倘若执法者奉行权大于法、以言代法,人们怎么能相信法律?倘若执法者以权压法、以权枉法,人们怎会选择法律?只有“合不合法,合不合程序”成为官员的日常用语,排除对执法的非法干预,信法守法才会成为社会自觉。
2014年5月18日 14:58

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:12

#60 仲裁裁决书(全文) - 洛阳市劳动人事争议仲裁委员会裁决书 洛劳人仲案字[2013]第38号 2013.6.20.















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作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:22

#61 民事上诉状(全文) 2014.5.26. 李伟杰


民 事 上 诉 状



上诉人(原审被告(原告)):李伟杰,男,1970年4月9日出生,汉族,住址:河南省洛阳市瀍河区×××小区××号楼××单元××号,电话:15303795912。

被上诉人(原审原告(被告)):郑州铁路局,法定代表人:张军邦,职务局长, 住所地:郑州市二七区陇海中路106号,联系电话:(0371)68714833
因与郑州铁路局劳动争议一案不服洛阳市瀍河回族区人民法院做出的(2013)瀍民初字第521(653)号民事判决书,现提起上诉。

上诉请求:
一、请求二审人民法院依法撤销洛阳市瀍河回族区人民法院做出的(2013)瀍民初字第521(653)号民事判决书;
二、请求二审人民法院改判被上诉人向上诉人支付下列劳动报酬与损失:
1、请求依法判决被上诉人补发上诉人于1996年10月至2012年4月共计15年零6个月的因少计算工时而应当补发的劳动报酬和25%的经济补偿金共计4368093元;
2、请求依法判决被上诉人补发自1996年10月以来节假日加班费基数和有薪假工资计算基数不符合国家法律规定而少发的劳动报酬和25%的经济补偿金共计239894元;
3、请求法院判决被上诉人兑现上诉人在工伤治疗期间的相关工资及福利待遇306980.26元;
4、请求法院依法判决被上诉人支付上诉人2000年5月起至2012年5月未休的休息日的加班费以及25%的经济补偿金共计1229939元;
5、请求法院判决被上诉人返还2008年至今违规罚款平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,计19500元;
6、工伤医疗期间的待遇被上诉人拖着推着不予兑现,以及由于被上诉人的违法事实造成的上诉人的其他经济损失合计:170000元。

上诉理由:

上诉人认为,一审法院认定的关于上诉人的诉求事实不清,适用法律不当。主要存在以下几点:

1. 强制占用火车司机休息时间进行生产培训等以及待乘的时间应为工作时间;铁路实行综合计算工时制,那么时间就应该综合计算,而且原铁道部有规定:“因生产经营、工作需要临时占用时间也视为工作时间。”所以生产、培训、考试等占用时间应为工作时间,且按劳分配的原则也应体现。因工作需要进入被上诉人办公场地即应该是上班,而被上诉人却不把上诉人的工作时间从进入被上诉人办公场地开始计算,所以,一审法院认定我定时不定时的进行学习、培训、考试时间以及上述摆渡时间不属于工作时间是错误的。一审判决认为司机定时或者不定时的进行学习、培训及考试,是用人单位的法定责任,也是劳动者的权利和义务,目的是为了提高劳动者的技能,不属于工作时间,是不妥的,既然一审法院认为单位进行培训是为了提升劳动者的专业技能,为了更好的工作,也不是《铁道部办法》第五条规定的“间歇时间”,也不是第九条规定的“在外停留休息的时间和车上休息时间,或者待班休息时间”,因此为了单位的效益而进行的生产、培训、考试等占用的时间,应当属于上班时间。一审判决有误。

2. 加班和有薪假支付的工资基数违法,加班仅以岗位和技能工资作为基数是不合法的,且一审中加班费的计算方法严重错误;有薪假工资在月捆入活工资3395元的情况下仅(返还)支付57.2元/天的工资违法。一审法院应依据劳动部的关于加班工资基数和工作时间的规定而不能以原铁道部的规定,因为,首先原铁道部作为被上诉人直属级领导机关,与上诉人存在明显的利益冲突,好比儿子在外面犯错,老子出来作裁判称儿子无错,这种评价方式和评价标准如何公正呢?其次,事实上,上诉人的工资不是仅包含岗位和技能两项。被上诉人的“《机务系统定员标准》关于辅助工作时间的规定”是在变相的压榨职工工作时间,机车乘务员实际乘务工作时间计算应该按照其规定的《机车乘务员一次作业标准》的规定来计算。

一审法院认为上诉人2011年5月至2012年4月期间的加班工资已经发放,包含在当时的工资里,但是仅仅是根据被上诉人提供伪造的工时考勤表,被上诉人作为单位,其提供的考勤表上诉人并不认同;另外一审判决适用《国家铁路实施<中华人民共和国劳动法>若干规定》第七条“铁路实行轮班工作制的劳动者在法定休假节日、休息日轮班工作视为正常工作”与《中华人民共和国劳动合同法》中相关休息休假的规定相冲突,根据下位法服从上位法的法理原则,应当根据《中华人民共和国劳动合同法》进行计算加班费。

3.请求法院判决被上诉人支付上诉人在工伤治疗期间的相关工资及福利待遇306980.26元。上诉人在2012年4月28日在工作时摔伤,经认定为工伤,被上诉人没有按照法律的规定给予工伤相关待遇,后河南省劳动能力鉴定委员会下发鉴定结论书鉴定为六级,上诉人不服,已经申请了重新鉴定,但是在鉴定期间被上诉人没有按照法律规定给予相应的待遇,并造成其他的经济损失。一审判决认为由于鉴定结论还没有做出,不予处理是存在不妥的,虽然工伤鉴定等级还没有做出,但是已经被认定为工伤,在此住院治疗期间应当享有基本的工伤待遇。

4.关于大休班休息的时间:被上诉人提供的考勤表不是真实的,班与班之间的间歇时间还要被强制参加单位的生产培训考试和待乘,不是所谓的大休班时间。被上诉人故意混淆概念,火车司机退勤后16小时就处于预备状态,随时准备出勤,而且其提供的其所谓的大休班时间是到达车站与下次车站再开车的时间,故意忽视了到达车站后还要把机车头开到机务段的整备检查和退勤的时间和再开车之前还要出勤检查机车机能实验并从段内把机车开到车站的作业时间。被上诉人从来就没安排过上诉人大休班,在2013年6月上诉人向劳动监察投诉后,被上诉人进行过关于是否愿意安排调休的问卷调查,这份调查表即能反映出单位以前从没安排过机车乘务员大休班,之后才开始安排工时高的人员开始有大休班,被上诉人称为“削峰”。在一审判决书中的第11页倒数第8行的“--根据李伟杰的工时考勤表”该考勤表并没有经过庭审现场质证。2013年5月16日《党的生活网》的报道应该不会说假话吧!该报道的倒数第二段已经说明我的工时单是单位计工室打印出来的,应依我提供的考勤表。同时判决书该页该行,“李伟杰未提供相应证据”,关于考勤记录等证据我早已要求一审法院调取,但被上诉人拒不提供,其应当承担不利责任。另据《统计法》会计类原始凭证应保存15年的规定,单位应提供工资的原始凭证记录,如:记工室根据司机报单统计的原始工时记录和待乘、出退勤记录登记薄,都能反映出火车司机的实际工作时间情况。而百安赛和学习登记薄能够反映出罚款考核的实际情况。

5.单位的制定罚款考核条目克扣职工工资属于违法。《企业职工奖惩条例》已与2008年1月15日废止,取而代之的是《劳动法》和《劳动合同法》,被上诉人再依据该条例制定条目克扣职工工资显属违法。

    在一审中,上诉人多次要求瀍河回族区法院调取由被上诉人掌控的证据,但是被上诉 人拒不提供,其应当承担不利的责任,但在一审中也没能体现出法律的尊严。

6.请求判决由于被上诉人的违法事实造成的上诉人的其他经济损失170000元:

①.被上诉人赔偿因少计算劳动报酬而造成上诉人的社会统筹降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元;②.判决被上诉人支付上诉人因拖欠工资报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后另行清算,目前先暂按10000元支付。该项与本案具有不可分的关系,应该一并审理。一审法院判决有误。

综上所述,一审法院认定事实不清,也无正确适用相关法律且存在严重的程序违法,因此上诉人请求二审法院查明事实,维护上诉人的合法权益。

此致
洛阳市中级人民法院

上诉人:李伟杰
2014年 5 月 26 日




[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 13:27 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:25

调取证据申请书



洛阳市中级人民法院:

贵院受理李伟杰与郑州铁路局劳动纠纷上诉一案,因上诉人无法取得由被上诉人保管的相关证据。为查明案件事实,现申请人根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》和《统计法》会计类原始凭证应保存至少15年的规定,再次申请调取1996年10月至2012年4月底涉及本案的如下证据:
      1、出勤、退勤打指纹的原始电子记录;
      2、司机报单;
      3、每月计工室根据司机报单统计的原始电子工时单记录;
      4、历年的安全百趟电子记录;
      5、工资分配方案(计件工资的由来);
      6、出、退勤,学习、培训、考试、待乘的所有的登记本;
      7、自2008年以来的被上诉人制定的《洛阳机务段违章违纪考核标准及考核程序风险管理办法》的相关文件;
      8、2000年5月以后被上诉人制定的《关于安排机车乘务员大休班的文件规定》和应安排过本单位轮乘制机车乘务员大休班的登记薄。

该登记薄应是记录2000年5月铁道部有此规定以后安排过轮乘制机车乘务员大休班的考勤记录原始情况,在该登记薄里找出安排过申请人李伟杰大休班的记录情况,否则即涉嫌伪造。另外,大休班不应该是综合计算工时工作制的火车司机平时工作的间歇时间,因为在工作间歇的时间里还要参加单位强制组织的学习、培训、考试、待乘等任务,所以该间歇不应是大休班的时间,大休班时间也不应计入公休、病、婚、丧、事等假期的时间,大休班应该是接到了单位的特定通知并安排了双方互知的每月1~2次48~72小时的调休的时间。
请予准许。

此致
洛阳市中级人民法院

申请人:李伟杰
2014年 6月16日



作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:39

#63 李伟杰应补发的劳动报酬计算详情 2014.6.16. 一共提出含六项要求合计633万多元人民币的补偿金

相关链接:#53 李伟杰应补发的劳动报酬计算详情 2014.4.1.最终定稿并提交。一共提出了含七项要求合计628万多元人民币的补偿金


李伟杰应补发的劳动报酬计算详情


2014/6/16



计算说明:
本人小时工资:由单位提供的上诉人受伤前6个月2011年10月至2012年4月份的工资(见书证1)平均收入得出小时工资:(7621.4元/月)÷(174小时/月)=43.8元/小时
    (式中:174小时=国家规定的21.75天的计薪时间乘以8小时)

之所以用李伟杰2012年5月1日之前6个月的平均月工资作为计算基数,是因为充分考虑了方方面面的因素而作出的较为公平合理的选择。
   首先考虑的是多年物价累计上涨的因素;其次考虑的是银行累计(包括复利)利息;再其次考虑的是无论如何,也无论是谁,只要敢违法就得承受相应的略带惩罚性的成本。否则,谁都不会把国家法律放在眼里;谁都可以肆意践踏国家的法律法规,而十八大“全面推进依法治国”的决定就会成为一句欺骗忽悠人民的假话、大话、空话。

因被上诉人一直都在违反国家劳动法律和法规及相关规定,只用属于劳动者工作时间应包括的“准备结束时间(如强制占用休息时间进行生产培训、考试、待班以及到达终点车站后入库整备时间)、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间”中的“作业时间”给上诉人计算工作时间,其他三种依法属于劳动者工作时间的规定,上诉人历来都不作为所有机车乘务员的工作时间。所以上诉人的真正工作时间一直都没有完整的给计算出来。

劳动部劳部发〔1994〕521号第四条,及铁道部铁劳〔1995〕23号《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条的规定:“劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。
(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;
(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;
(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间;
(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。。。。。”

《铁路交通事故调查处理规则》第八章,附则:
“42.作业过程:系指作业人员在本职工作岗位上或领导临时指派的工作岗位上,在工作时间内,从事铁路企业生产经营活动的全过程。作业人员请假离开、返回工作岗位、下班离岗、退勤退乘等,尚未离开其作业场所的,均视为作业过程。
工作时间:原则上以现行各种班制、乘务交路规定的工作时间和铁路综合计算工时工作制为依据。若不在规定的工作时间内,但属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也视为工作时间。”
那么,学习、培训、考试,以及待乘等都不在其规定的工作时间内,都属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也应视为工作时间。
休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间;工作时间为法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间。
我国《劳动法》第四十四条第(一)、(二)项规定如下:
(一)、安排劳动者延长延长工作时间的,支付不低于工资的百分之一百五的工资报酬;
(二)、休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬;

年月均综合法定工作时间为166.6小时,超过即视为加班。


现根据上述规定以及相关的法律规定,上诉人的诉讼请求如下:
一、请求判决被上诉人补发上诉人1996年10月至2012年4月共计15年零6个月的工作时间因少计算而应补发的各项工资工资报酬和25%的经济补偿金,合计为:4368093.25元;。
二、请求判决被上诉人支付上诉人自上班以来a.节假日加班费和b.有薪假计算基数不符合法律规定被克扣的工资和25%的经济补偿金为:239894.17元;
三、请求二审法院判决被上诉人兑现上诉人在工伤治疗期间的相关工资及福利待遇为:306980.26元;
四、请求二审法院依法判决被上诉人支付上诉人2000年5月起至2012年5月未休的休息日的加班费以及25%的经济补偿金合计为:1229939.1元;
五、责令被上诉人返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,计19500元;
六、请求二审法院判决:1.被上诉人赔偿因少计算劳动报酬而造成社会统筹降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元;2. 被上诉人支付上诉人因拖欠劳动报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后据实另行清算,目前先暂按10000元支付。

事实理由如下:

一、计算1996年10月至2012年4月共计15.5年的工作时间因少计算而应补发的各项劳动报酬合计为:4368093.25元。

计算分为A、B两大项:

A、15.5年应补的乘务工作时间的工资分为:法定工时166.6之内与法定工时166.6之外两部分,计:2609140元,计算如下:
按照原铁道部《安全管理规定》第四章 出退勤管理 第21条 ----机车乘务员的出、退勤作业内容应纳入一次乘务作业标准;
《铁路单司机管理暂行办法》第22条规定:
“铁路双司机单司机值乘的司机其在车上非执乘时间计算为工作时间”。以下a为包含从出勤至到达终点车站后站换加1小时,入库加1.5小时的乘务时间:
a、年总乘务工时为3275.86小时(见书证2)2011年5月----2012年4月的总乘务工时计算如下:
   5月323.17   6月267.05   7月295.61    8月244.32    9月278.93    10月278.86
   11月265.57  12月296.4   1月265.57    2月262.23    3月263.79     4月229.35
323.17+267.05+295.61+244.32+278.93+278.86+265.57+296.40+265.57+262.23+263.79+229.35 =3275.86
以上为12个月的年总实际乘务时间为:3275.86(小时/年)
b、依据被上诉人在仲裁提交过的(见书证3)2011年5月至2012年4月《洛阳机务段工时考勤表》计算出被上诉人统计计算的上诉人的月均工作时间仅为:95.78(小时/月),计算方法如下:
   5月96.78     6月96.6   7月99.48    8月85.92    9月94.32   10月103.08
   11月87.12    12月99.   1月95.52    2月96.6     3月99.18    4月95.76
    96.78+96.6+99.48+85.92+94.32+103.08+87.12+99+95.52+96.6+99.18+95.76=1149.36
被上诉人在仲裁时提供统计上诉人的12个月工时合计:1149.36(小时)
被上诉人提供的上诉人的月均工作时间为:1149.36小时÷12月=95.78(小时/月)
由被上诉人人提供的上诉人人的月均工作时间可知每年12个月被上诉人人少统计上诉人人的乘务时间为:
式:总乘务时间a减去b被上诉人在仲裁时提交计算过的工时=3275.86—1149.36=2126.5小时。
c、月均不加班的乘务工时=综合法定工作时间减去b(被上诉人人已计算上诉人人的月均工作时间)=166.64-95.78=70.86(小时)这部分时间按照1:1计算劳动报酬:
1)、15.5年的法定不加班的乘务工时少计算的工资报酬为721602.81元,计算如下:
式=15.5(年)×12(月)× c月均不加班的乘务工时×小时工资=15.5×12×70.86×43.8=577282.25(元)。
   25%的经济补偿金:577282.25×25%=144320.56(元)
合计:577282.25+144320.56=721602.81(元)
2)、15.5年加班的乘务工时劳动报酬(即超过166.64小时的劳动报酬)为1887537.1元,计算如下:
式=15.5年×年乘务加班工时×小时工资×150% =15.5×(3482.5-12×166.64)×43.8×150%
    =15.5×1482.82×43.8×150% =1510029.75(元)
式中的年乘务加班工时为:年总乘务工时减去12个月的月均法定工时
25%的经济补偿金:1510029.75×25%=377507.44(元)
合计:1510029.75(元)+377507.44(元)=1887537.19元
A项中1)、2)两项合计为:721602.81元+1887537.19元=2609140元

B、应补的15.5年的非乘务时间的工资报酬分为以下a,b,c三项,合计:1758953.25元。计算如下:
a.每月在本段被因生产经营、工作需要临时占用的个人时间都应视为工作时间,包含学习、培训、考试、待乘总结如下:
    每月学习至少4次,按4次,每次至少2小时,按2小时,计:8小时;
    每月培训至少2次,按2次,每次至少2小时,按2小时,计:4小时;
    每月考试至少2次,按2次,每次至少2小时,按2小时,计:4小时;
    每月实做至少2次,按2次,每次至少0.5小时,按0.5小时,计:1小时;
    每月本段待乘至少4次,按4次,每次至少4小时,按4小时,计:16小时;
合计:33小时。
15.5年的上述a工作时间为:式=15.5年×12月×33小时/月=6138小时
15.5年应补的该项报酬为:式= 6138小时×43.8 元/小时×150%=403266.6(元)
  25%的经济补偿金:403266.6 ×25%=100816.65(元)
合计:403266.6(元)+100816.65(元)=504083.25元

b.在外公寓因工艺需要而停留的时间,同时也是为下一次乘务工作准备的时间,每月至少8次,按8次,每次至少10小时,按10小时,计:80小时。
      
  15.5年的的上述b工作时间为:式=15.5年×12月×80小时/月=14880小时
  该项应补的工资为:式=时间14880×小时工资43.8 ×延长工作时间150%=977616(元)
  25%的经济补偿金:977616×25%=244404(元)
合计:977616(元)+244404(元)=1222020元
c、因工作需要进入单位机构即应开始计算工作时间,而被上诉人人从来都没有计算过上诉人人的到洛阳机务段单位机构后再乘坐单位机构的交通工具到洛北折返段出勤的往返至少1小时按1小时一个月至少8次按8次则为8小时的工作时间,从2008年3月1号上诉人人迁到洛阳开始计算至少为400小时按400小时。(郑局的【2010】150号文的2.3.3条也规定了出退勤乘坐汽车的,单程按15分钟计算,但是从本段到折返段单程至少要30分钟。)
该项应补的工资为:式=时间400×小时工资43.8 ×延长工作时间150%=26280(元)
     25%的经济补偿金:26280×25%=6570(元)
     合计:26280+6570=32850(元)
B项合计:a+b+c=504083.25+1222020+32850=1758953.25元。

A+B合计:4368093.25元。
   
二、请求判决被上诉人人支付上诉人人自上班以来a.节假日加班费和b.有薪假计算基数不符合法律规定被克扣的工资及25%的经济补偿金更正修改为:239894.17元。
a、被上诉人支付上诉人上班以来因节假日加班费计算基数不符合法律规定,仅以岗位工资和技能工资两项作为加班工资计算基数是违法的,应依据如果劳动合同没有明确约定工资数额,或者合同约定不明确时,应当以实际工资作为计算基数执行。本人的劳动合同中没有约定工资。   
    应补克扣工资的报酬为:以2012年1月1日节贴453元为例:   
    本人日工资=月收入7621.4/21.75=350.41 元     
    本人应付的节日加班费=350.41×300%=1051.23(元/天)   
    1996年至今共计188个法定节日,应补的节日加班费为:188×(1051.23- 453)=112467.24元,以及25%经济补偿金28116.81元
   计:140584.05元
b、被上诉人的有薪假的计算基数不符合法律规定少支付了上诉人人多少钱呢?现根据单位(被上诉人人)提供给上诉人人2011年10至2012年5月的6个月的月平均工资7621.4元为基数计算一下,有薪假日的应补工资是多少?
上诉人人已有24年工龄,从上班至今根据国家规定:每年五天的公休为10年(5×10=50天);每年十天的公休为10年(10×10=100天);每年十五天的公休为4年(4×15=60天);婚假33(15+18)天,产假护理30天。
合计总天数:50+100+60+33+30=273(天)   
     应补有薪假工资 :
     公式={(计算基数÷21.75)-已发的57.2元/天}×假日天数
         ={(7621.4÷21.75)-57.2}×273=80046.33(元)   
     支付上诉人拖欠、克扣有薪假总额80046.33元的25%的经济补偿金20011.58元计:100057.91元
《河南省人口与计划生育条例》第五章 第三十三条 国家机关、社会团体、企业事业单位职工,实行晚婚的,除国家规定的婚假外,增加婚假十八天;实行晚育的,除国家规定的产假外,增加产假三个月,给予其配偶护理假一个月;婚假、产假、护理假期间视为出勤。 公民晚婚晚育的,当地人民政府应给予适当照顾。
a,b两项合计:240641.96元。

三、判令被上诉人依法支付上诉人工伤治疗期间的相关待遇为:306980.26元。
在上诉人的工伤治疗期间,郑州铁路局洛阳机务段用种种借口不执行国家《工伤保险条例》之规定:因工负伤暂停工作接受工伤治疗期间的原工资福利待遇不变。如:原岗位职工发的一次性奖励、年终奖以及其他福利物品(包、手灯等)均不向上诉人发放。
     a、在上诉人的工伤治疗期间2013年4月至2014年6月被上诉人仅支付上诉人月实付992元的工资,违背了工伤职工在工伤治疗期间的相关待遇,原工资待遇实付标准为5957元,2013年1月同岗位统一上调了470元,应为6427元,从4月暂至2014年6月计15个月:15×6427=96405元;2014年1月同岗位又统一上调了470元。从去年一月到四月,今年一月到六月每月增加岗位470元,10×470=4700元。另外因单位没依法申报工伤由单位承担工伤认定前的工伤住院补助费单位未支付1760元(20元/天×88天)。以上合计:102865元-15×992元=87985元。即在工伤治疗期间少发工资87985元;25%的经济补偿金=21996.25元。
2012年5月至2013年4月间拖欠特殊情况下的劳动报酬35000的25%经济补偿金7500元(工伤后单位仅支付992元每月,认定工伤后到2013年1月才开始补发,但少支付了该25%的经济补偿金)。
   计:87985+21996.25+7500=117481.25(元)
b、工伤期间的护理有单位负责,单位从没安排护理的,依该单位上年度本单位月平均收入(洛机上年的平均收入为5600元)×24个月=134400元支付护理费。住宿400天×40元/天=16000元;交通费660元。
    计:151060(元)
c、 依据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条之规定:企业职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及停工留薪期间不计入年休假假期。据此上诉人在停工留薪期内应休的27天年休假应折算成 300% 的本人工资为=27×350.41×300%=28383.21元及25%的经济补偿金7098.8元
    计:35479.01元。
d、病例复印费用360元,因工伤治疗、鉴定期间的交通食宿费至少1000元,按照1000元,工伤鉴定两次每次400元,诊察费800元,共计:2960元。
a、b、c、d四项合计:117481.25+151060+35479.01+2960=306980.26(元)。

四、请求二审法院依法判决被上诉人支付上诉人2000年5月起至2012年5月未休的休息日的加班费983951.28元,以及25%的经济补偿金为245987.82,共计:1229939.1元。
因不服洛阳市劳动争议仲裁委员会做出的---关于休息日的劳动报酬及单位不按《工伤保险条例》的规定支付相关工资及福利待遇不予立案的通知,依法提起诉讼。
上诉人系郑州铁路局洛阳机务段职工,担任电力机车司机职务,因郑州铁路局洛阳机务段长期无视国家劳动保障法律法规,无视全体机车乘务员的身体健康,违法侵害机车乘务员合法权益。在十八大“全面推进依法治国”精神的鼓舞下,我作为机车乘务员决定发扬前辈们的革命精神,决定站出来同一切敢于藐视国家法律、肆意践踏国家法律的行为作坚决不懈的斗争。
  上诉人认为,依法维护自己的合法权益的同时,就是在维护国家法律的尊严及国家和政府的诚信。
  我国《劳动法》第三十九条规定:
  “企业因生产特点不能实行本办法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法”。
  《国务院关于职工工作时间的规定》第六条规定:
  ——“任何单位和个人不得擅自延长职工工作时间。因特殊情况和紧急任务确需延长工作时间的,按照国家有关规定执行。”
  《国务院关于职工工作时间的规定》第七条第二款的规定:
  ——“企业和不能实行前款规定的统一工作时间的事业单位,可以根据实际情况灵活安排周休息日”
  因为我们铁路实行的是综合计算工时工作制。其中,大多为轮班制、轮乘制。不能实行国家规定的统一工作时间,也就是劳动法第三十九条中所说的“第三十六条、第三十八条”规定的工作和休息时间。只能“实行其他工作和休息办法”
  铁道部根据以上的规定,经过充分的考虑和准备后,于2000年1月11日将﹝1993﹞164号《铁路机车运用规程》重新修订并更名为《铁路机车运用管理规程》(以下简称<运规>),文号为——铁运﹝2000﹞7号,并于2000年5月1日起施行。其中,按照《劳动法》第三十九条的规定,铁运﹝2000﹞7号《铁路机车运用管理规程》中专门给机车乘务员规定了劳动和休息的时间。
  《运规》第100条第五项特别规定:——“实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”
  这是铁道部综合了方方面面的因素而作出的科学管理的规定。

  但是,《运规》施行至今,郑州铁路局洛阳机务段就敢冒天下之大不韪公然违抗国家的法律法规,在2013年6月前,从不给我们这些机车乘务员安排每月应有的1~2次48~72小时的大休班时间。
  换句话说,每月我们所有轮乘制机车乘务员依法应当轮休的1~2次48~72小时的大休班时间,全都被单位占用安排去工作了,而且从未安排过补休。 

我国《劳动法》第四十四条第二项明确规定:
  “休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”
  劳动部《关于贯彻执行<中华人民共和国劳动法>若干问题的意见(以下简称‘意见’)》之53.(条)规定:
  ——“劳动法中的‘工资’是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。”
  我国《劳动合同法》第八十五条第三项规定:——“(三)安排加班不支付加班费的;”由劳动行政部门责令限期支付劳动报酬、加班费或者经济补偿。

  根据国家以上法律法规的规定,上诉人特向法院提出以下诉求:
  要求法院依法判决被上诉人郑州铁路局洛阳机务段补发上诉人等自2000年5月1日起至2013年4月底,因未按铁道部《铁路机车运用管理规程》第100条第(五)项的规定安排机车乘务员休息而拖欠的13年共156个月(即1404个休息日)加班的劳动报酬。
  从2000年5月1日起施行铁道部修订的《运规》至今,已经过去了13年。郑州铁路局洛阳机务段就是拒不执行《运规》中的第100条第五项的规定——即:“实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”
  机车乘务员们都认为,这“债”不能再继续拖欠下去了,再拖欠下去单位就还不清了,就要出大事了。
  劳动部《关于 < 劳动法 > 若干条文的说明》中第九十一条明确规定:
    —— “用人单位有下列侵害劳动者合法权益情形之一的,由劳动行政部门责令支付劳动者工资报酬 、 经济补偿 ,并可以责令支付赔偿金:
      (一)克扣或者无故拖欠劳动者工资的;
      (二)拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的


现在,让我们来看一看,郑州铁路局洛阳机务段13年来,究竟拖欠了我等机车乘务员多少劳动报酬呢?
  下面,我们以机车乘务员李伟杰为例,以李伟杰2012年5月1日之前6个月的平均月工资作为计算基数算一算,究竟郑州铁路局洛阳机务段拖欠了我们多少劳动报酬。
根据李伟杰手中现有的工资单据,2011年10月至2012年5月共6个月的月平均工资为7621.4元。
  从2000年5月1日至2013年4月30日计13年,合计156个月。按每月只休1次72小时的大休时间计算。
  则:156(个月)×72(小时)=11232(小时)
  11232(小时)÷8(小时工作制)=1404(个工作日)
  通过计算得知,郑州铁路局洛阳机务段共计安排在13年的这个时间段里的每个机车乘务员在休息日加了1404天的班而又没有依法安排补休。
  我国《劳动法》第四十四条第二项明确规定:
  “休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”

  以上诉人李伟杰2011年10月至2012年5月6个月的月平均工资7621.41元为例计算。
  式:13年应得加班劳动报酬=应得加班工资=(计算基数÷21.75)×休息日加班天数×200%。
  即:7621.41(元)÷21.75(天)=350.41(元/日工资)
  350.41(元)×1404(天)=491975.64(元)
  491975.64×200%=983951.28(元)
  (式中:21.75(天)为法定计薪天数)
  983951.28元的25%的经济补偿金为245987.82,共合计:1229939.1元。
  正如人们所说的那样,不算不知道,一算吓一跳。
  通过计算得知,郑州铁路局洛阳机务段共计拖欠仅李伟杰1名机车乘务员的劳动报酬就高达一百二十二万九千九百三十九元一角整。(其余机车乘务员类推)
  
五、责令被上诉人返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,计:19500元。
被上诉人私自制定的罚款项目违法,罚款的主体是行政主体。并不是所有的组织和个人都有罚款的权力,也不是所有的行政主体都有罚款的权力,只有那些经过法律、法规规或者规章授权的行政主体才有罚款的权力。2008年1月15日《企业职工奖惩条例》已废止,企业已无权罚款职工,企业制定的罚款考核规定都是不合法的,为此责令被上诉人返还2008年至今违规罚款考核平均每月300元,合计1.56万元以及25%的经济补偿金3900元,共计:19500元。

六、请求二审法院判决1.被上诉人赔偿因少计算劳动报酬而造成上诉人的社会统筹降低而少计算的公积金、养老金、年金、医疗保险共计:160000元;2. 被上诉人支付上诉人因拖欠劳动报酬而诉讼产生的打印、交通、通讯、律师等费用结案后另行清算,目前先暂按10000元支付。计:170000

通过计算可知被上诉人应补偿上诉人的所有工资报酬为以上项合计:4368093.25+239894.17+306980.26 +1229939.1+19500+170000 =6334406.78元。

因此请求二审法院判决郑州铁路局洛阳机务段依法按以上标准计算方式计算并补发上诉人的劳动报酬共计为:6334406.78元。


具状人:李伟杰  
2014年 6 月 16 日



作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:46

二审李伟杰代理律师辩护词 2014.8.1. 北京市振邦律师事务所江华的代理词

http://t.qq.com/p/t/437944084234272

北京市振邦律师事务所江华的代理词



尊敬的审判长、审判员:

  北京市振邦律师事务所接受上诉人李伟杰的委托,指派我担任上诉人的诉讼代理人。经过法庭调查,本案的案件事实已经基本清楚,现发表如下代理意见:


一、对于工作时间的认定,原审判决存在错误,依法应当予以纠正。

  原审判决中关于上诉人乘班车的时间理解为上班前与下班后的时间,是明显错误的。上诉人主张的是到单位机构后又乘汽车出勤、退勤的时间。依据被上诉人在一审中提交的证据(卷宗第一卷第117页)《郑州铁路局运输业劳动定员标准》第142页《机务系统定员标准》中的2.3.3条之规定:"乘务员出、退勤乘坐汽车的,单程按照15分钟计算。"有明确的依据。这一时间虽远远不够实际的出、退勤乘坐汽车的时间,但至少应当计算在工作时间之内,即每一往返至少应当增加两端乘坐汽车出勤、退勤各两次共60分钟工作时间的认定。

  被上诉人组织职工进行的学习、培训、考试等占用了上诉人的大量的休息时间,也并非专项的生产培训,其实质不过是管理劳动者的手段之一,不参加就克扣工资等。被上诉人实行综合工时制,如果将此不认定为工作时间,恐怕对整个行业及社会也会产生不利影响。导致的恶果就是资方可以随意、任意占用劳动者的休息时间,势必会导致新的矛盾产生。

  原审判决中认定的待乘的非乘务时间不计入工作时间,与上诉人的主张明显不一致。上诉人主张的加班时间大多是非执乘时间。依据《铁路机车单司机管理暂行办法》第二十二条双班单司机执乘的司机,其在机车上非执乘时间计算为工作时间。

  原审判决中对于考勤表的的实际总工时的认定是错误的,对于被上诉人计算的总工时无事实和法律依据。应当从出勤到退勤加乘坐汽车时间再加日常学习培训考试以及待乘的准备工作时间全部计算在工作时间之内。故原审判决认定的时间总工时是错误的。

  原审判决依据被上诉人提供的考勤表计算出上诉人不存在加班的情况,已经错误的将被上诉人的考勤表给予认定。据此得出结论后以上诉人未提供证据,不予支持上诉人的诉讼请求明显是错误的。

  上诉人在原审中就多次申请调取相关考勤记录,以便与上诉人送的工时考勤表印证,但被上诉人都拒不提供,其应当承担不利后果。故应当推定上诉人提供的考勤表为真实的。

  被上诉人违规制定N多的罚款规定,使上诉人在长期加班的基础上犹如雪上加霜,致思想压力更大,动不动就被罚款考核,这些证据都由被上诉人掌控,其拒不提证据,应推定上诉人的主张成立。考核的款项本身就违法,首先企业奖惩条例被废止,国务院516号令于2008年元月15日执行,由此单位换一名称叫奖励考核激励条例,以换名的手法跟国务院令躲猫猫,同时也违反了行政处罚法的相关规定,并且违反财经制度,根据制度规定任何财务资金的使用和票据的保管都有相关的严格规定,现在机务对罚款的票据以机统规定进行搪塞,根本没有立足之地,谁赋予企业单位的罚款处罚裁量权,现在各部门单位在司法解释上各显其能,把解释权用得翻新越意,五花八门,真是有点小权就如此越权乱作解释,处处彰显,怎么执行以法治国的政策,难道这样的乱七八糟就没人管吗?

  对于上诉人(火车司机)存在长期超劳加班是个不争的事实,也是较普遍的社会现象,铁道部曾多次制定防止超劳的规定措施,不仅仅火车司机甚至包括整个铁路行业都严重超劳。对于一个长期超劳的司机,希望通过法律维护自身合法权益的时候,却惊奇的发现原审法院认定的工作时间不但没有超劳,连标准工时都没有达到,难道铁路所谓的超劳就如同郑州铁路局在法庭上所提交的工作时间计算的方法吗?这样的判决,令人难以信服,更令上诉人失望,甚至丧失对司法的信任,也让广大的铁路工人丧失对司法的信任,也印证了一个国家的制度是否诚信。国家依据《宪法》制定的劳动保障法律和法规是用来调整国家的生产秩序和保障劳动者的合法权益的,不是制定出来装饰门面的吧?

  人类社会中覆盖面最广的有两种规则,一是法律,二是道德。法律和道德相互交融相互促进发展,道德以法律为前提,法律以道德为基础,二者是人类制定的的规则当中的两大主力。通过法律和道德的约束,人们的行为变得有条理,有规矩。但规则的强制力是有限的,法律和道德也不例外,古今中外数不胜数的例子证明,冲破法律和道德的行为是受人谴责的。因此,有了规则,我们的社会才能正常的发展。同时,规则是有漏洞的,如果发现漏洞而不去完善,那么社会将停滞不前。

  依据上诉人的盖有单位公章的工资表中的工资构成,显示含有节日补贴。对于此,上诉人认为节日补贴不能等于节假日的加班费。依据原审判决计算出来的数额也不相符,印证了二者本身并不是同一个概念,故法定节假日的加班费依法应当予以补发。关于加班工资的计算基数依据,上诉人对此不予认可,上诉人的工资中不是仅包含了岗位和技能两项。应以集体合同劳动报酬的约定:加班工资应按《劳动法》规定标准支付的高于职工正常工作时间的工资报酬为依据(正常工作时间的工资报酬不应是仅含岗位与技能两项之和)。原审法院的计算依据不足。


二、针对被上诉人提出的上诉请求,依法应当予以驳回。

  双方存在合法有效的劳动合同关系,双方应受劳动合同的约束。在上诉人认定工伤并经过申请劳动仲裁后,双方就停工留薪期待遇问题达成协议,系当事人真实意思表示,内容不违反国家法律规定,合法有效,双方应依法依约履行。然而,在约定期届满前,被上诉人单方调整上诉人的工作岗位、并给予上诉人行政处分的做法,明显违背国家法律和双方的约定,同时变更工作岗位应当遵循双方平等自愿协商一致的原则,而非强制命令,应当依法予以纠正。因此,对于被上诉人的此项上诉请求显然不能成立,依法应当予以驳回。

  尊敬的审判长、审判员,本案的事实基本清楚,认定起来也不难。维护了法律的尊严也就是维护了国家的诚信。前一段,欣闻中国的三一重工诉奥巴马获得胜利,中国企业在美国与美国总统之间的诉讼都能胜诉,在目前,作为弱势一方的上诉人,一个普通的火车司机,在发生工伤以后,身体状况很差的情况下与被上诉人之间的诉讼却是螳臂当车,难以维权。然为了推进法治建设,哪怕是一点点进步,上诉人都不会放弃努力,同时也希望合议庭能以事实为依据,以法律为准绳,公平公正的处理本案。

  以上意见望合议庭依法评议。

  此致

洛阳市中级人民法院

                       代理人:北京市振邦律师事务所江华律师


                           二零一四年八月一日

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:48

二审李伟杰代理律师辩护词 2014.8.1. 广东君一律师事务所管铁流的代理词

http://bbs.railcn.net/forum.php?mod=viewthread&tid=1289540

守法经营乃是企业基本义务,特殊行业更需特殊劳动保障
——李伟杰诉郑州铁路局工资及加班费、工伤待遇劳动争议案二审代理词



尊敬的审判长、审判员:
    广东君一律师事务所受李伟杰先生委托,指派管铁流律师担任李伟杰诉郑州铁路局加班费及工伤保险待遇等劳动争议案二审代理人。本代理律师经过反复研究案卷、询问当事人并参加了本案二审庭审,认为李伟杰上诉的各项诉求事实确凿、证据充分、合理合法,应予支持。具体理由如下:


第一部分:需要强调的几个基本原则

    代理人认为,本案存在以下三个“特殊”:①被上诉人系铁路运输企业;②被上诉人实行综合计算工时制;③上诉人因工受伤。鉴于上述特殊性,在理解和处理本案时,有必要先厘清并确立以下几个基本原则,以免混沌和偏差。


一、守法与特殊保障原则:法律面前人人平等,特殊行业更需特殊劳动保障。
    铁路运输企业不同于一般企业,其特殊性之一表现在极高的安全要求,因此,铁路运输企业与其从业人员均负有确保安全的神圣使命。而与此同时,作为现代法治国家和市场经济条件下的劳资关系双方当事人,铁路运输企业与其从业人员也应严格遵守相关法律,绝不允许法外特殊。

    铁路运输企业终归也是企业,是市场经济中的生产经营主体,也是劳动保障法上的用人单位,因此,有关用人单位的法定义务包括对劳动者及时足额地支付报酬、参加社会保险、提供工伤待遇等等,铁路运输企业同样必须依法履行。

    与此同时,鉴于铁路运输业对生产安全的极端重视,和与此相适应对铁路司乘人员所采取的综合计算工时制,决定了铁路运输企业对其司乘人员在劳动技能和劳动管理上有着超出一般劳动者的要求,相应的,为着铁路劳动者身心健康从而也最终为着铁路运输安全考虑,铁路运输企业理应向其司乘人员提供较一般企业劳动者相对更优厚、更人道的劳动待遇和保障,如此才符合权利义务对等原则,而不是与此相反,否则,铁路运输安全和发展就是一句空话。
    而且在我国,铁路运输实行国家控股高度集中的运营模式,铁路运输企业作为央企而且是龙头老大,其在守法经营和保护劳动者权益方面,提供至少不亚于一般用人单位的劳动保障,就更显得责无旁贷,如此方能彰显我国制度之优越与央企之表率!


二、工作时间界定原则:区分工作时间与休息时间的标准,主要是看该时间的支配权在用人单位还是在劳动者。
    无论某类时间鉴别起来有多复杂,一个基本的判断标准是:这个时间究竟是由用人单位支配还是由劳动者支配。如果某个时间完全由劳动者支配,想睡就睡想玩就玩“想咋咋滴”,当然想志愿工作也可完全自便,总之用人单位不得命令、掌控、干预、打扰,这样的时间,才能完全属于劳动者,才可界定为劳动者的休息时间;反之,如果是完全或者主要由用人单位支配,劳动者除了配合别无选择否则就将面临单位不同程度的处罚,虽然劳动者也可能会喝水打盹抽烟闲聊,但其活动空间、时间和方式均被用人单位掌控,那这样的时间毫无疑问就应当界定为工作时间。


三、活动性质鉴别原则:判断劳动者进行的某项活动是“工”是私,应视其主要利益归属及活动的提供方式。
    在劳动关系存续期内,劳动者的活动包括工作活动、生活活动和其他社会活动,这些活动与用人单位规定的(当然也是其认可的)工作时间甚至工作内容不一定完全对应,此时,判断劳动者进行的某项活动性质究竟是工作还是其他,关键是要看这项活动主要利益的归属。比如单位组织或者参与的文体竞赛,虽然与劳动者的本职工作并无直接关联,劳动者能参与也多少出于其个人爱好和特长,但这种文体竞赛系由单位组织安排,所产生的荣誉也主要归属于单位,此时劳动者进行的文体竞赛活动(包括训练与竞赛)当然应视为工作时间,除非劳动者自愿放弃对该活动占用个人休息时间的报酬权,而自愿的前提必须是劳动者拥有完全的选择权:参加,或者拒绝,且不得受任何限制。


四、规则适用原则:规范性文件中下位文件不得违反上位文件的规定,依授权制定文件不得违反授权文件本身,依授权制定的文件与授权文件发生冲突时,应直接适用授权文件。在后制定文件优于在前文件。法无明文规定者,需劳资双方协商一致方为有效。
    本案中涉及到劳动保障部门制定的规章和铁路部门针对劳动保障问题制定的规章,还包括被上诉人自行制定的内部文件。

    代理人认为,原铁道部与劳动保障部门均为中央政府部门,赋有各自的法定职能。但中央政府各部因分工不同,相互间难免会有交叉,这种情况下,各部门在其法定职能范围内就当然享有高于其他部门的权限。在劳动保障行政规章体系中,劳动保障部门制定的规章就当然要优于其他部门针对劳动保障事务制定的规章,除非是其他部门经由劳动保障部门所授权制定的规章,而此时,其他部门依据劳动保障部门授权制定的规章自然不得与劳动保障部门规章相冲突,如二者发生冲突,可直接适用劳动保障部门规章。同一效力层级的规范性文件彼此冲突者,应优先适用在后制定的文件。

    至于被上诉人自行制定的内部文件,如不违反相关法律规定,且不损害上诉人合法权益,自可适用,否则,就不能当然适用。被上诉人涉及上诉人切身利益的行为,若无相关法律规定,必须经上诉人同意、双方协商一致始得创设、变更和终止,否则无效。


五、举证责任倒置原则:劳动争议案件中,有关证据如系用人单位掌握,则应由用人单位举证,用人单位不提供的,应当承担不利后果。
    劳动争议案件与一般民事案件不同之处在于,与劳动争议事项有关的大量证据往往由用人单位掌握,比如考勤记录、工资支付记录、考核记录等等,这些证据形成后用人单位要么根本不向劳动者提供,要么也只提供复印件。考虑到劳动关系中劳资双方地位的不对等,法律在此类争议程序中设立了一定的举证责任倒置制度。如《劳动争议调解仲裁法》第六条、第三十九条,而在最高人民法院的相关司法解释中也确立了类似的原则,如《关于民事诉讼证据的若干规定》(法释[2001]33号)第七十五条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2001]14号)第十三条、《关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释》(法释[2010]12号)第九条等。


第二部分:工作时间与加班费的计算


一、上诉人乘机务段班车上下班时间、出退勤准备和扫尾工作时间、培训时间、车上非执乘时间、待乘时间等均应认定为工作时间,并分别情形全部或者部分支付相应的劳动报酬。
    本案最主要的争议焦点即上诉人李伟杰的工作时间的确定。有关历年来李伟杰的工作时间,双方唯一无争议的,实际上只有李伟杰在铁路机车上执乘的时间,其余时间,包括其乘机务段班车上下班时间、车上非执乘时间、出退勤准备和扫尾工作时间、待乘时间、培训时间等,双方均存在争议。

    被上诉人认为,其对李伟杰的辅助工作时间已经考虑并作了相应折算处理(2011年1月至2012年4月平均按2.04小时/班次计算),结合庭审调查,被上诉人所称的辅助工作时间显然只包括了机务段班车上下班时间、出退勤时间;而车上非执乘时间和出退勤时间也由被上诉人单方整合折扣处理,其在仲裁阶段仅按每个班次运行时间的60%折算工作时间,一审则变更为每个班次运行时间的60%折算工作时间外又增加了辅助作业时间2.04小时,意味着一个班次内将近40%的时间都属于休息时间;对待乘时间与生产培训时间,被上诉人认为均不应计算为工作时间。这种理解和处理显然不合理甚至不合法。


(一)辅助工作时间应完整地计算工作时间并支付相应的劳动报酬,折扣处理未经劳动者同意属单方行为,被上诉人克扣上诉人劳动报酬已然成立。
    首先来看被上诉人所主张的辅助工作时间是否合法。认清这个问题,需要先逐项界定李伟杰的相关时间究竟是否工作时间。


1、出勤前退勤后乘机务段班车上下班时间应认定为工作时间。
    被上诉人一方面指责上诉人就上下班时间主张劳动报酬无理,另一方面更坚称为李伟杰提供上下班班车系一种单位福利,显然自相矛盾。

    首先需要澄清的是,李伟杰所主张的并非通常意义上的上下班时间,即并非从其家庭住处往返工作单位的时间,而是出退勤乘坐班车的时间,即在进入被上诉人办公区域(洛阳机务段办公区)后,由被上诉人提供班车(汽车)从洛阳机务段办公区统一转运至洛北折返段,以及从洛北折返段返回洛阳机务段办公区这两段时间和外段乘坐汽车的时间。因此,李伟杰所主张的乘坐班车时间,已经是在处于被上诉人工作场所内的活动时间,虽然此期间李伟杰尚未直接操作机车,但依据上述“工作时间界定原则”和“活动性质鉴别原则”,此段时间已完全由被上诉人支配,李伟杰此时的活动当属于工作准备性质,依法应当计算为工作时间。

    何况,即使撇开上述界定争议,单单依据被上诉人自己制定的规定(见上诉人一审时提交的证据【2010】第150号《郑州铁路局运输业劳动定员标准》附件:《机务系统定员标准》),这种乘坐机务段班车的时间也至少应当按照15分钟/次的标准计算,即一个出退勤应至少计算30分钟的工作时间。这一点应无争议。据此,被上诉人的主张陷入自相矛盾:一方面称系单位福利,一方面计算工作时间却又不全部计算。

    李伟杰所争取的,只是要求将这种乘坐机务段班车上下班的时间全部计算为工作时间,而不应由被上诉人单方作折扣处理。


2、出勤准备和退勤扫尾工作时间当然应认定为工作时间。
    这里有必要先弄清楚李伟杰在出勤前的准备和退勤前的扫尾流程和内容。

    李伟杰在乘坐机务段班车到达洛北折返段后,通常需要先抄写相关运行临时性命令约20分钟,然后履行打卡、捺指纹、测酒、签到等出勤手续,值班员会在司机手账和司机报单上填写出勤时、分并签章。之后再奔赴指定机车,做好检查准备工作后操纵机车出库到车站等待挂车,这个准备时间至少在1.5小时以上;机车到终点站后,也需要先将机车开回指定位置,做好扫尾检查整备的工作并按照规定严格填写司机报单和司机手帐,然后履行打卡、捺指纹、签到等退勤手续。这一整套手续,在《机务行车安全管理规则〉(铁运[2002]13号)第三十二、三十三、三十六条也有明确规定。

    外人看来,这种出勤准备和退勤扫尾工作不过例行程序,费时应该不多,殊不知因为铁路运输的特殊性,这些工作尤其是扫尾阶段的机车入库时间相当费时,一般都要耗时数小时,李伟杰最长一次扫尾工作曾用时四小时,平时用时也一般都在两小时左右。代理人认为,这种准备和扫尾工作完全是与正班工作密切相关的,甚至就是正班工作必不可少的一部分,本质上就是工作时间,只不过因为被上诉人的出退勤制度不合理,通过将出退勤时间点的设定有意退后和提前,将本来属于工作性质的时间掐头去尾排除在外,然后再单方面将这些工作时间折扣处理而不是如实计算,显然,被上诉人缺乏对劳动者和劳动保障法律起码的尊重!


(二)培训时间应属工作时间。
    作为火车司机的上诉人,经常要接受被上诉人统一安排的业余学习、培训和考试,这种培训时间一般都在两小时左右,培训频率则高达每月8次, 这可以《机务行车安全管理规则〉(铁运[2002]13号)第十四条规定佐证。所学习的内容既有机车技术,也有运输制度,且培训均为强制性的,迟到早退缺席者和考核不过关者均会面临罚款等处罚。被上诉人声称这种培训是为了确保铁路运输的安全,同时也是为了提升上诉人的技能,因而这部分时间不应视为工作时间。

    代理人认为,铁路运输固然需要确保安全,但这种安全的利益从总体上来看归属于被上诉人。至于被上诉人声称这种培训主要是为了提升上诉人的技能,甚至成了一种福利,这样的说辞简直可笑!不排除培训内容中部分内容确实有提升上诉人技能的可能,但这种提升难道主要是因为上诉人自身的需要吗?上诉人经过这种培训提升后是能够升职呢还是能够加薪呢?否!除了时时被如狼似虎地罚款甚至解雇所威胁,这种号称提升技能的培训可以说对上诉人压根就谈不上福利,此种培训所产生的全部利益其实基本都由被上诉人所享有。根据前述“活动性质鉴别原则”,同时结合培训时间的支配情况,这些时间也应该界定为工作时间。


(三)车上非执乘时间属于为执乘准备的时间,同样应认定为工作时间。
    从发车到终点站停靠构成一个班次,这期间采取双班司机单司机执乘制,即两名司机轮流在机车上执乘操作机车。

    事实上,火车司机在运行的机车上休息的质量完全不同于地面正常休息,何况被上诉人并未依据相关规定(见《铁路双班单司机管理暂行办法》)为上诉人提供必要的铺位、卧具,而是就在机车头上简单休息,机车运行期间的震动、噪音、辐射以及因缺乏铺位、卧具导致的异常冷热、颠簸,均极大影响了上诉人的休息质量。而且,非执乘期间一旦遇上非正常情况,比如天气不良、红灯、慢行地段、机车故障等,李伟杰必须立即投入工作。也就是说,李伟杰在车上非执乘时间,完全不能自由支配,本质上应属工作时间,最次也只是为接下来的执乘作简易地精力恢复,勉强可降格界定为执乘作准备的时间,纵使如此,准备时间也同样应计算为工作时间。


(四)待乘时间应酌情计算为工作时间。
    上诉人所主张的待乘时间,是指上诉人退勤后在家中或在铁路公寓内的休息时间。(参见铁道部铁运[2002]13号文件《机务行车安全管理规则》第五章“待乘休息管理”)

    所谓待乘,意即上诉人由完全自主的休息时间转入待命状态,随时需要出勤,并且,被上诉人对处于待乘期间的上诉人是严格考核的,规定必须准时报到,且只能在指定区域休息。而事实上,上诉人每次退勤到达铁路公寓两小时后就开始进入待乘状态。

    考虑到待乘期间毕竟是在地面休息,上诉人将待乘时间主动作出折扣处理:一月之中,本段仅按照4次待乘且每次仅计算4小时,外段公寓亦仅按照8次待乘且每次仅计算8小时(事实上李伟杰每次在外段公寓停留不少于10小时,且规定退勤2小时后即进入待乘状态),这样计算的结果已远远低于实际的待乘时间。

    代理人认为,上诉人在待乘期间虽然可以休息,但毕竟其行动完全受被上诉人控制,除睡觉外不得自由行动,因此,上诉人将此部分时间酌情折算为工作时间合情合理。


二、关于考勤记录,被上诉人负有举证义务。上诉人就加班事实进行初步举证后,被上诉人应提供完整的考勤记录,否则应推定上诉人的主张成立。
    1、已提交考勤记录的部分:

    关于工作时间,双方均在一审阶段提交了部分考勤记录,但一审法院最终采信了被上诉人的考勤记录。

    然而,对比双方提交的考勤记录,不难发现,二者在日期、车次、开车到达时间等诸多方面完全一致,而不同处则在于,上诉人提交的含有实际辅助作业时间,被上诉人提交的则缺失此内容(仅显示折算后的平均时间即2.04小时/次)。为何会有这种区别?

    两份考勤记录所载内容大部分一致,而且均为电脑生成,上诉人是通过从被上诉人办公室电脑打印得来,因此,从证据形成和取得来分析,上诉人对该考勤记录不可能进行编辑,而被上诉人则有充分的便利条件进行事后编辑(比如2.04小时/次就纯属事后折算,因为考勤系统必须客观记录实际出退勤时间,此后才能在此基础上人工折算),再考虑到双方在本案中的利益冲突,被上诉人进行事后编辑的动机也就顺理成章。

    此外,两份考勤记录均无双方签字盖章,二者效力从形式上应属均等,但一审判决却仅采信被上诉人的考勤记录,毫无道理。正确的做法是,被上诉人应当提交完整的未经任何编辑修改的考勤数供法院审查,如其拒绝提交,则应承担举证不能的不利后果,并采信上诉人提交的考勤记录。


2、暂未提交考勤记录的部分:
    上诉人主张的加班费时间涵盖了1996年至2012年,虽然上诉人未能(事实上也不可能)提交2011年以前的考勤记录,但仍提交了司机手帐,该手帐虽系上诉人手书,但同样具有重要的证明作用。因为,该手帐系历史形成(对其真实性完全可进行司法鉴定),而非事后尤其是本案成讼后才制作,其客观性较强。《机务行车安全管理规则〉(铁运[2002]13号)第十五条、第二十四条对考勤程序也进行了具体规定,可以佐证。

    何况,上诉人此前多次申请法院调取被上诉人掌握的考勤台帐,但法院均未依法调取,须知《统计法》有关会计类原始凭证保管保存规定,与工资有关的原始凭证至少需要保存15年,因此,被上诉人不可能没有此类资料。

    上诉人既已提交部分证据且提供了证据线索,又有充分的理由确认被上诉人保存有完整的考勤证据且却拒不提供,在此情形下,依据前述劳动争议案件“举证责任倒置原则”,应当推定上诉人的该部分主张自动成立。


三、上诉人主张以其最近的工资标准作为基数计算历年来被克扣的加班费,合理合法。
    上诉人自1996年正式成为机车乘务员,经过多年调整,其工资已由最初的500余元/月上调为7621.4元/月,上诉人本案中主张的加班费均按7621.4元/月的工资基数计算得出,被上诉人认为此举不合理,甚至不无讥讽,称火车司机李伟杰的工资要高过大学生了。代理人认为,被上诉人缺乏起码的生活常识,其说不足一驳。

    首先,上诉人追讨的加班费乃历年积累,时间跨度近二十年,今天的7621.4元放到二十年前又能值多少呢?从1996年10月至今李伟杰的加班费如存放在银行中计息(包括银行复利)是多少?从96年10月至今,傻子都知道物价累计上涨了好多倍。

    其次,上诉人加班费之所以被克扣,完全是被上诉人不遵守劳动保障相关法律法规所致,任何时候,违法者不应因其违法行为获利,此乃法治本义。既然被上诉人违法在先,如何不允许上诉人按对其有利的标准主张被违法克扣数年之久的劳动报酬呢?何况上诉人也只是固定计算,并未过分高企。换个角度看,企业既然违法,以其违法行为承担相应的惩罚性赔偿又有何不可?

    最后,火车司机凭什么就一定不能拿到比大学生高的工资呢?实践中农民建筑工的收入高过白领大学生的情形比比皆是,无论是火车司机还是建筑工人,其劳动付出和工作风险与一般大学生如何比较?被上诉人的论调具有明显的鄙视体力劳动者的嫌疑,社会发展到今尚有如此落后思想,实属不该!


四、被上诉人未向上诉人依法支付各项加班费,理应补发。
    被上诉人称已向上诉人及时足额支付全部劳动报酬,此说与事实不符。理由:

    1、例如,被上诉人称工资表中的“节贴”即系上诉人法定节假日工作的加班费,这是典型的强辞夺理。因为顾名思义,节贴即节日补贴,是一项面向全体劳动者发放的特别补贴,意味着无论劳动者是否在当日出勤均可享受该补贴,由此不难看出,节贴根本不是节假日出勤的加班费。仅此一例,即可看出被上诉人并未向上诉人足额支付加班费。

    2、被上诉人极力强调其综合计算工时制的特殊性,并据此声称上诉人的工作时间尚远不足法定标准工时。一方抱怨长期严重超劳,一方却称连标准工时都远未达到,二者主张何以如此反差?究其实,关键还在双方对于相关活动时间的界定与计算存在冲突。但,被上诉人执行的工时折扣办法究竟有没有法律依据?如果没有,那是否曾与上诉人协商过?如果既拿不出法律依据,却又擅自单方扣减,如此行为,早违背了劳动合同需双方协商一致方为有效的基本原理和法律规定,因此而少计算的劳动报酬,理应补发。


五、被上诉人未依法安排上诉人大休,应按法定节日标准支付加班费。
    有关大休班的规定,见于〈〈铁路机车运用管理规程》(铁运[2000]7号)第100条,但被上诉人从未为上诉人安排过大休,也就是说上诉人在法定休息日工作后从来没有被调休过。因此理应按其正常工资标准支付300%的加班费。

第三部分:相关规范性文件效力及适用问题

    与本案相关且为双方及仲裁机构、一审法院所援引的文件包括(详见附件一):

    Ⅰ、法律法规:1、《劳动法》(第三十九条、第五十五条); 2、《劳动合同法》(第三十一条);3、《国务院关于职工工作时间的规定》(1994年2月3日国务院令第146号发布,1995年3月25日修订)(第三条、第五条、第八条);  

    Ⅱ、劳动部门规章:4、《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发[1994]503号);  5、《铁路劳动工时的规定》(1994年12月22日 劳部发[1994]521号)(第一条、第四条);  6、《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》(1994年12月27日 劳部发(1994)521号);  

    Ⅲ、铁道部门规章:7、《国家铁路实施〈中华人民共和国劳动法〉的若干规定》(1994年12月27日 铁劳[1994]166号)(第七条、第九条);8、《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》(1995年3月7日铁劳(1995)23号,以下简称《铁道部办法》)(第五条、第九条);  9、〈〈铁路机车运用管理规程》(铁运[2000]7号)(第98条、第99条、第100条、第101条);  10、《机务行车安全管理规则〉(铁运[2002]13号)(第十四条、第十五条、第二十四条、第三十二条、第三十六条、第五章(“待乘休息管理”、“段外公寓休息管理”);  11、《铁路交通事故调查处理规则》(2007年8月28日铁道部令第30号)(附件1:铁路交通事故调查处理规则》内容解释42条);

    Ⅳ、用人单位制度:12、《郑州铁路局运输业劳动定员标准》附件《机务系统定员标准》(关于辅助工作时间的规定)。

    因此,根据前述“规则适用原则”,铁道部规章(第7至第11项文件)不应违反法律法规(第1、2、3项文件)规定,否则无效;若与劳动部规章(第4、5、6项文件)相冲突,应优先适用劳动部规章,而第12项文件则应经上诉人同意或经民主程序制定、公布始得对上诉人生效。此外,同为铁道部规章,若彼此间有冲突,则应优先适用在后制定的文件。

    上述文件中,与认定工作时间直接相关且彼此间存在一定理解冲突的,主要集中于《铁道部办法》第五条、第九条,该规定将间歇时间、外段停留休息时间和车上休息时间、待班休息时间均不计算工作时间。

    据此,被上诉人及一审法院均认为上诉人所主张的待乘时间不应计算工作时间,也不承认上诉人主张车上休息时间全部计算工作时间。代理人认为,这种理解是错误的。理由是:

    首先,上述文件中,相关法律、行政法规明文规定了劳动者每月工作时间的上限,超过者应视为加班并计算加班费,劳动部门规章则进一步细化、强调了这一规定,实行综合计算工时制的铁路企业也应严格遵守月平均工作时间法定标准(166.6小时/月)。

    其次,上述第5、6项劳动部门规章均明确规定:“劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。”而《铁道部办法》第五条、第九条的规定则明显与此冲突。

    第三,更为关键的是,上诉人所主张的待乘时间与《铁道部办法》所指间歇时间并不等同,而且实践当中,被上诉人对上诉人待乘时间多有变相占用情形,比如用来培训等。因此,上诉人主张将部分待乘时间计算为工作时间合理合法。

    第四、至于在机车上休息时间,名为休息,实为待执乘,连被上诉人也顾及到现实中这种休息的艰难而主动予以折扣计算工作时间,这也反过来证明《铁道部办法》违背常理。

    第五、时间上晚于《铁道部办法》出台的《铁路交通事故调查处理规则》规定:“作业过程:系指作业人员在本职工作岗位上或领导临时指派的工作岗位上,在工作时间内,从事铁路企业生产经营活动的全过程。作业人员请假离开、返回工作岗位、下班离岗、退勤退乘等,尚未离开其作业场所的,均视为作业过程。”也等于否定了《铁道部办法》关于工作时间的规定。

    因此,认定上诉人的工作时间,应以法律法规和劳动部规章为准,铁道部规章必须在不与劳动部规章相冲突时始得适用,且应优先适用在后制定的文件。


第四部分:其他问题

    一、工伤治疗期间,用人单位应予足额支付工伤工人工资。

    上诉人于2012年4月因工受伤,经劳动能力鉴定委员会鉴定医疗期截止2013年4月27日,然而此后上诉人仍然需要继续住院治疗,但被上诉人自2013年4月28日至2014年6月30日均仅按照当地最低工资标准向上诉人支付工资,此举显然于法无据。

    虽然劳动能力鉴定机构作出了医疗期起止时间的确认,但事实上上诉人却需要继续治疗,上诉人也提交了相关病历证明其至今仍在持续治疗工伤。那这种因工伤接受治疗导致无法正常出勤,用人单位应不应该视为正常出勤支付工资呢?

    代理人认为,劳动者因工受伤当然享受相应的工伤保障,依据国务院《工伤保险条例》第三十条规定,包括住院费、治疗费、交通费、伙食费均应由工伤保险基金承担,而治疗期间的工资则应由用人单位按照正常出勤足额支付工资待遇。这一点,符合国务院《工伤保险条例》第三十三条规定,“工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。”


二、被上诉人对上诉人频繁罚款,于法无据,理应返还。
    被上诉人对上诉人历年来频繁罚款,且罚款从不出具书面材料,直接在发放工资时克扣,对此被上诉人拒不承认。由于相关证据均为被上诉人掌握,上诉人仅能提供极少部分证据(见附件二),另外还提交了洛机段办【2013】第45号文件,证明被上诉人是存在严苛的罚款制度的。

    需要指出的是,被上诉人对其自行制定的文件(洛机段办【2013】第45号)也当庭予以否认,这种行为其性质恐已超越一般的诉讼策略范畴了,作为一家央企分支机构,被上诉人应当具备起码的责任态度,该文件如果不是被上诉人制定,难道是上诉人伪造不成,果如此,李伟杰愿意申请启动刑事侦查程序,以确定该公文是否被上诉人所制定,双方视调查结果各自承担相应责任。


第五部分:结论

    综上所述,上诉人各项诉求合理合法,被上诉人长期违法克扣上诉人加班费,违法罚款,且拒不发放工伤员工治疗期间工资待遇,于法无据,应予否定。

    本案之所以成讼并最终形成数额巨大、诉求复杂的劳动争议案件,决非偶然。一个不争的事实是,铁路运输行业长期以来因其行业特性和管理惯性形成了较为普遍的司乘人员超劳现象,因此导致司乘人员身心障碍、夫妻反目、家庭分崩者时有发生(见附件三:《火车司机高强度工作与失衡低待遇的围城之困》),对此有意见的司乘人员,上诉人并非第一人,也绝非最后一人。某种程度上,超劳现象已经严重影响了铁路工人身心健康和家庭幸福,成为危及铁路运输安全和社会安定的严重问题。据上诉人称,被上诉人的上级单位铁路总公司曾为本案发出专门预案,足见相关单位对此案的高度重视,这自然是好事,可见得相关单位还是尊重法律的,虽然上诉人称本案自仲裁以来一直遭遇到某些非正常甚至手段恶劣的干扰,但代理人认为,即使上诉人所述属实,也仅为个别,不代表铁路部门。

    而且,代理人相信,作为一家央企,虽然本案有可能揭开了铁路运输行业的某种非常现象,但毕竟其只是一个个案,而且至今为止,上诉人一直都在法律框架内严格依法维权,并未采取任何违法的或者极端的手段,这也表明上诉人始终是相信法律、相信司法公正的。

    鉴于本案在铁路运输行业极具典型性和代表性,代理人希望合议庭能够秉持司法公正,客观、中立地评价案情,在充分考虑铁路行业特殊性和劳动争议案件特殊性的基础上,审慎、公正地处理本案。

    此致
洛阳市中级人民法院

                               代理人: 广东君一律师事务所 管铁流律师
                                       二○一四年八月一日

附:
1、相关法律法规;
2、2013年3月现场考核表;
3、《时代周报》:《火车司机高强度工作与失衡低待遇的围城之困》

http://www.cqn.com.cn/news/xfpd/szcj/dflb/469879.html

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:51

李伟杰给二审法院洛阳中院王法官的答复 2014.9.16.



给王法官的答复

尊敬的王法官

    您好!

    就9月12日您对于我提交的工时单的疑问,我给与您书面的答复:我提交的工时单里面的“机时”是指:司机工时,是火车司机出勤至到达时分加上站换1小时或入库加上1.5小时的总乘务工作时间,是平时根据火车司机手帐和司机报单整理出来的。我们火车司机在襄樊北叫班,经常一叫班就叫好多机班,出勤检查好机车后,出库到车站的机待线等待连挂车列,经常是一等就是好几个小时,前面的机车往前移动,后面的机车也要跟着移动,来一趟列车车站通知挂一个机车头。而您认为这趟时间比较长(图一),这一趟车开车前的时间长,我想起来是因为我当时连挂好机车后,下车重复检查时发现车钩中心线水平高度差超过技术规定75mm标准,因列检人员处理的时间比较长,一直到10:38才开车。

另外我提交的工时单车次为双数的区间为洛襄的都是从襄樊北开的车,等待的时间都比较多。这个您可以参见我提交的原洛阳机务段段长张予生的一篇文章,其阐述到:“ 超劳现象较普遍。从我段实际来看,今年一季度共叫班48719班,其中超劳7156班,占14.7%。尤其是侯北到洛北区段,超劳率达30%,人均超劳27.2小时,最高月劳时达331小时。今年4月3日洛襄长交路开通后,襄樊北站共开行5074趟,其中在站等开1个小时以上的达63%,最长的达11小时26分钟。”(图二)



关于本案,我认为重点在以下几点:
1.单位私自制定的罚款考核工资的规章制度是否合法?
2.休息日工作又没安排过调休该不该支付加班费?
3.计算加班费的基数应该依据什么?
4.节日补贴与加班费是不是相等?
5.单位可以随意调整员工的工作岗位吗?
6.铁路因生产经营、工作需要长期强制占用职工的休息时间进行生产培训、考试、分析以及待班究竟应不应该支付加班工资?


以上6点有待二审法院依法做出公正的裁判,以维护法律的真实尊严。

“ 一个人的生命不仅仅是其在人世间存活时间的长短,更是其生活质量幸福与否的体现”。我大量的休息时间被单位以生产经营、工作需要为由而占用却长期不支付这部分应有的劳动报酬,更不能按《劳动法》合理的计算火车司机的劳动时间,致使我长期疲劳驾驶,身心受损,安全不保,亲情爱情友情全无,生活质量幸福感尽失,更置旅客生命,国家物资通通于不顾,这不仅仅是在剥夺火车司机的生命,更是对和谐稳定的威胁。一审法院不知基于什么原因已使国家法律失去了诚信与尊严。

铁路职工真的很辛苦,一线工人任劳任怨加班加点努力的工作,一方面是对运输安全大局质量负责,另一方面也是为个人家庭负责。在计划经济年代,老前辈产业工人讲奉献不讲报酬,人人都把自己当成企业的主人,干部和群众都能同甘共苦自发自觉的无私奉献。现如今一切都变了,一线工人已经找不到主人翁的感觉,干群也难以同舟共济了。在现行的管理模式下,运输生产过程中干部和职工扮演了两个阶层的角色:管理者和被管理者,监视者和被监视者 。在被管理者工作过程中,会遇到各部门各层级管理者的各种名目的检查,这些管理者都有考核细化量化的指标,为了完成这些考核指标,管理者千方百计、明查暗访、袖手旁观、隔岸观火,鸡蛋里挑骨头甚至是设局布套钓鱼执法,吹毛求疵的找寻被管理者的毛病,巧立名目,以各种各样的理由苛扣被管理者的劳动报酬,导致被管理者为防遭到考核和减少经济损失,不得不把大量精力用到与本职工作无关的所谓加强防范管理者的各种应对措施,但也常常是防不胜防,躺着也中枪。因为管理者高高在上,有执行权话语权,所以扣你没商量。这种管理极大的浪费了生产力,降低了生产效率,而且还恶化了干群关系,大量干部不但没有在生产活动中起到模范带头的作用,反而成为了正常生产的干扰破坏因素。现代社会人民对生活质量的要求越来越高,老百姓对自身权益的维护意识也越来越强,可当下铁路的管理模式是与广大铁路职工对提高生活质量的正当诉求背道而驰,极不相适应的。望二审法庭以事实为依据,以法律为准绳,秉公执法,维护法律的尊严。

     敬请王法官明察。                                    

答复人:李伟杰
2014年9月16日






图一


图二


图二(拍照留证)

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 13:58

转按:9月25日送达李伟杰。经同意公开。

李伟杰案二审判决书全文(2014-9-18)




















作者: 工评社    时间: 2015-6-27 14:00

李伟杰抗议二审判决结果
(摘自李伟杰腾讯微博)

http://t.qq.com/p/t/441248132075981  #火车司机维权##法制晚报快讯##新闻发布会#我加班费二审民事判决书上午经快递到我手上,9.18出的。总结下《劳动法》在中国的劳工使用时就成了个屁!判决书中不是举证不能,就是不予支持,我多次提交申请调取由单位保存原考勤其拒不提供,国家法律是怎么规定的?应由谁承担不利责任?依法治国是空话吗?
2014年9月25日 23:41

http://t.qq.com/p/t/455040020650412  #火车司机维权#如果按照此种说法,火车司机就不存在超劳!今后火车司机的工作时间的统计也会依此而改变!

2014年9月26日 11:50

http://t.qq.com/p/t/440257089594926  #火车司机维权##新闻发布会##法制晚报快讯#法院二审关于我的判决书证明《劳动法》真是个屁!今天下午我对主审法官说希望他以后办案要凭点儿良心!

2014年9月26日 19:26

http://t.qq.com/p/t/438176089734147  #火车司机维权##新闻发布会#《对二审不服怎么办》:第一百七十九条 当事人的申请符合下列情形之一的,人...http://url.cn/W6T41h

2014年9月26日 21:46

http://t.qq.com/p/t/450645077809499  #火车司机维权#继续依法维权!到最后不给我一个说法,我就给他们一个说法!前:朱门酒肉臭,路有冻死骨。今:党有高殿堂,民为有住房。2014年9月27日 07:17

http://t.qq.com/p/t/436480051752389  《枉法的判决书》:请求​请求法院依法判决被告人支付原告人2000年5月起至... #长微博#http://url.cn/KVniK8   2014年9月28日 17:54

http://t.qq.com/p/t/442252043613590  根据考勤表显示即使扣除出发前的辅助工时及到达后的辅助工时,郑州铁路局每月均安排李伟杰有一次超过48小时的“大休班”。全国好多乘务员都没安排大休班,唯独给我一直安排了!!!!!!!何你们法院不去调查!!!!!!2014年9月28日 18:26

http://t.qq.com/p/t/448452015678573  #维权的结果#依法治国不是空话吗?火车司机不存在加班吗?为何把火车司机的乘务工作时间打折计算!

2014年9月28日 20:19

http://t.qq.com/p/t/445055063675904  #法制晚报快讯##火车司机维权#火车司机长年被迫超劳加班,火车司机依法讨要加班费近二年,发现铁路竞操控了法院。利用法律武器维护百姓自己权益时,才知道法律武器只不过是一根稻草。 @FT中文网 @路透中文网 @香港成报 @德国驻华大使馆 @最高人民法院 @大公报-大公网 @最高人民检察院 @美国驻华大使馆     2014年9月29日 06:52

http://t.qq.com/p/t/437180117476488  #火车司机维权#判决书出来的第二天单位就签收了!


2014年9月29日 08:48

(转注:9月18日二审判决书,19日单位就收到了,却迟至25日法院才送达李伟杰、26日才完成签收)

http://t.qq.com/p/t/440660125776788  #火车司机维权#二审维持原判,这样的判决,令人难以信服,更令上诉人失望,甚至丧失对司法的信任,也让广大的铁路工人丧失对司法的信任,也印证了一个国家的制度是否诚信。国家依据《宪法》制定的劳动保障法律和法规是用来调整国家的生产秩序和保障劳动者的合法权益的,不是制定出来装饰门面的吧?
2014年9月29日 11:13

http://t.qq.com/p/t/438181037907834  #火车司机维权# 被告郑州铁路局法人代表张军邦 @郑州铁路局 谁给你的罚款工人的权利!

2014年9月30日 14:16

http://t.qq.com/p/t/409544058822932  #火车司机维权#【新提醒】庄严的法庭上,被告不认可其制定的罚款的文件,说没盖公章,难道是我制定的吗?-爱我铁路-铁道论坛 http://url.cn/UT4sAf    2014年9月30日 20:12

http://t.qq.com/p/t/451651018364346  #火车司机维权##新闻发布会##李伟杰劳动争议案二审的判决书-爱我铁路-铁道论坛http://url.cn/TExesa 一份被铁道论坛置顶的枉法的判决书!


2014年10月1日 08:28

http://t.qq.com/p/t/456650126624622  证实谎言,充满欺骗的判决书! 2014年10月5日 07:22

http://t.qq.com/p/t/454252073122267 #火车司机维权#充赤着谎言与欺骗的枉法的判决书:http://url.cn/TExesa   2014年10月5日 09:06

http://t.qq.com/p/t/449260099322498  #火车司机围圈#铁路工人被侵权,法院枉法判,不支持铁路工人,你抗议了吗?-爱我铁路-铁道论坛
http://url.cn/Sk3R8i    2014年10月6日 22:28

http://t.qq.com/p/t/439683086924646  #火车司稚权##法制晚报快讯##新闻发布会#强制占用火车司机休息时间进行生产培训考试以及待乘不计算工作时间,不支付加班工资是侵犯人权。该项请求得不到一审二审法院的支持,是一审二审法院支持铁路继续侵犯人权的具体表现! @最高人民法院 @最高人民检察院 @联合早报网 @美国驻华大使馆 @德国驻华大使馆    2014年10月15日 09:15

作者: 工评社    时间: 2015-6-27 14:37

#69 再审申请书 2014.10.28.李伟杰向河南省高院提交

再审申请书 2014-10-21 13:59 阅读(388) 赞(34) 评论(21)

再审申请书



  再审申请人:李伟杰,【一审原告(被告);二审上诉人】,男,1970年4月9日出生,汉族, 火车司机, 住河南省洛阳市××路×××,身份证号码:41042119700409****。电话:15303795912。

再审被申请人:郑州铁路局【一审原告(被告);二审上诉人】, 法定代表人:张军邦  职务局长。住所地:郑州市陇海中路106号。  邮编:450052   联系方式:0371-68322050 。

  申请再审事由:
    申请人与郑州铁路局劳动争议一案,因不服已经生效的河南省洛阳市中级人民法院做出的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的规定。提起以下再审请求。

  申请事项:

一、请求撤销河南省洛阳市中级人民法院做出的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书,依法予以改判。     

二、本案一审、二审、再审费用由再审被申请人承担。

  事实与理由:

一、根据《民事诉讼法》第二百条第(六)项规定:“原判决、裁定适用法律确有错误的”当事人可以申请再审。


1、二审法院对劳动部对国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制批复(即《劳动部批复》)的理解错误。1994年12月22日,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》是给铁道部来函的批复,不是《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》第七条规定的对企业制定的“工作休息办法”的批准。该批复开头就能说明这一点:铁道部:“你部《关于铁路轮班工作制和工作时间有关问题的函》(铁劳函【1994】494号)收悉,经研究批复如下:一、为确保铁路劳动者的合法休息休假权利和促进生产发展,根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定和《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发〔1994〕503号),针对铁路运输、施工生产特点,对于适用综合计算工时工作制的劳动者,可分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间,即劳动者可实行轮班工作制,也可采取集中工作、集中休息或轮换调休等工作方式,但全年月平均工作时间不超过186.6小时。二、……。三、……。四、劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间;(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。五、铁道部可根据以上原则制定实施办法。在该批复中明确了准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间、工艺中断时间的定义,而二审法院执行时依据的是《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》(即《铁道部办法》),属于明显的适用法律错误。火车司机的工作时间,不应按照该规定,而且不按照该规定也是符合《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第98、99、100条所规定的。

2、一审、二审法院依据劳动法第五十五条规定“从事特种作业的劳动者必须经过专门培训并取得特种作业资格”,其认为因铁路运输的特殊性,机车司机应定时或不定时的进行学习、培训及考试;企业组织职工进行政治、业务学习、培训、考试,既是用人单位的法定责任,也是劳动者的权利和义务,更是提高劳动者理论水平和操作技能的有效手段。根据劳动部《企业职工培训规定》第八条“ 企业应建立健全职工培训的规章制度,根据本单位的实际对职工进行在岗、转岗、晋升、转业培训,对学徒及其他新录用人员进行上岗前的培训。”的规定,企业组织职工进行政治、业务学习、培训、考试是用人单位的法定责任,那么用人单位履行责任对职工进行职业教育应该是在工作时间内进行的,而单位占用职工休息时间进行在岗培训,应属于延长工作时间。

同时,洛阳市中级人民法院在其(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第1行至第3行的判决词明确表达:

——“火车司机是特种作业者,依照劳动法的相关规定,必须经过专门培训并取得特种作业资格,故李伟杰应定期或不定期的接受培训及考试,学习培训也是提升劳动者理论水平和操作技能的有效手段,”

    河南省洛阳市中级人民法院的以上判决词强烈、明确地表明,被申请人安排申请人参加“学习、培训、考试” 的原因或理由,是为了“提升劳动者理论水平和操作技能”。众所周知,“提升劳动者理论水平和操作技能”属于因生产经营和工作的需要。而不是为了其他的原因。

毫无疑问,如果申请人不参加“学习、培训、考试”,就不可能“提升劳动者理论水平和操作技能”,因此就会直接影响“生产经营和工作”。

2007年8月28日铁道部令第30号公布自2007年9月1日起施行的《铁路交通事故调查处理规则》第八章附则 第42条第二款明确规定:

——“工作时间:原则上以现行各种班制、乘务交路规定的工作时间和铁路综合计算工时工作制为依据。若不在规定的工作时间内,但属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也视为工作时间。(见‘国务院部门规章http://www.chinalaw.gov.cn/article/fgkd/xfg/gwybmgz/200801/20080100039888.shtml

铁道部令第30号公布的《铁路交通事故调查处理规则》第九十三条规定:

——本规则附件与本规则具有同等效力。本规则所规定的文书格式由铁道部统一制定。”

第九十四条规定:——“本规则由铁道部负责解释。”


河南省洛阳市中级人民法院在其(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第4行的判决词说:“因此本院认为单位组织学习、培训、考试时间不应当计入工作时间”,凭什么?利令智昏!

以上第九十四条明确规定:“本规则由铁道部负责解释”。

按级别来说,河南省洛阳市中级人民法院无权对铁道部的法规性文件作出相反意义的解释或定义。如此简单的一个常规性问题洛阳市中级人民法院是真不懂还是装不懂啊如此逆天的枉法判决洛阳市中级人民法院也敢作出?

在本案的审理中,不知被申请人郑州铁路局究竟送出了多少黑钱,使得本案的审理从劳动仲裁到一、二审法院都甘愿冒险为其顶风作案,一边倒的作枉法裁决、枉法判决。还真有点不要命的气势。

3、依据《铁路单司机管理暂行办法》第二十二条,在车上的非执乘时间计算为工作时间。以及《机车乘务员管理》规定:机车乘务员的工作时间依实际出勤到退勤为依据。根据《铁道部机车管理规程》第一百条第一项明确规定:“(一)一次连续工作时间标准(包括出、退勤工作时间,以下同),客运列车不得超过8小时,货运列车不得超过10小时。机车乘务员的便乘时间,不计入连续工作时间内(随货运列车或无卧铺客运列车便乘时除外)……。”

2006年3月1日,铁道部办公厅发布的《铁路机车单司机管理暂行办法》:“第七条 担当客货运牵引任务及动车组任务一次出乘作业时间(含出退勤工作时间),客运列车超过8小时,货运列车超过10小时的应采取双班单司机执乘。

第二十条 单司机执乘一次作业时间定额一般按以下规定掌握:1.实行单班单司机执乘的铁路局根据具体情况制定;2.实行双班单司机执乘的:客运列车按旅行时间不超过15小时加出退勤工作时间,货运列车旅行时间不超过16小时加出退勤工作时间(一次旅行时间超过上述规定的可采用三名司机执乘)。

第二十二条 双班单司机执乘的司机,其在机车上非执乘时间计算为工作时间,但不计算为连续工作时间。其他工作时间的计算仍按现行规定执行。”及铁道部《铁道部机车管理规程》第一百条第一项明确规定:“(一)一次连续工作时间标准(包括出、退勤工作时间,以下同)”

且根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法” 的规定,铁道部制定了铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》第一百条规定:“机车乘务员的劳动和休息时间,应符合下列要求:……(五)实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”。

根据《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定:“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”。

而二审法院却认定“另按照劳动法关于休息日的规定,只有在法定休息日安排劳动者工作又不能安排补休的才应当支付加班工资,而李伟杰主张的大休班并非劳动法强制要求的休息日,李伟杰主张未安排大休班应按加班处理的理由,没有事实和法律依据……该上诉请求本院不予支持。

“同理上诉人主张的出退勤乘坐汽车的时间按照加班支付加班费的上诉理由亦不能成立。综上,李伟杰要求按照受伤前6个月的平均工资7621.4元/月的标准,将外段休息时间(待班休息时间、车上体息时间、吃饭时间、学习培训考试时间及出退勤乘坐班车时间均计入工作时间,由郑州铁路局补发自1996年10月至2012年4月期间由此产生的劳动报酬及加班费和经济补偿金4368093元的上诉主张,没有事实和法律依据,本院不予支持。”

申请人在一审诉状的第二页倒数第8行至第三页第9行曾专门强调过,被申请人在洛阳市劳动争议仲裁委员会的仲裁庭上已公开承认——“因为申请人工资中已经发放过法定节假日加班补贴,扣除法定节假日后,申请人的月平均工时应为174小时,计算公式为(365天-104天双休日)×8小时/日÷12个月=174小时”。国家规定从2008年1月1日起,法定工作时间为月平均166.6小时,而被申请人至今还按月平均174小时给申请人安排工作。

仲案字(2013)第38号”《裁决书》第3页还白纸黑字的记载着以上这段话。就连被申请人都承认现在“扣除法定节假日后,申请人的月平均工时应为174小时”,同时还附有申请人郑州铁路局的计算公式——“计算公式为(365天-104天双休日)×8小时/日÷12个月=174小时”。

洛阳市中级人民法院的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第6行至第8行就被河南省洛阳市中级人民法院改成了“根据现有的考勤表计算李伟杰的月均工作时间并没有达到法律规定的166.6小时”。

被申请人当庭承认“扣除法定节假日后,申请人的月平均工时应为174小时”,而二审法官却说:“根据现有的考勤表计算李伟杰的月均工作时间并没有达到法律规定的166.6小时”。

洛阳市中级人民法院就是这样的只顾“拿人钱财,与人消灾”而不管处在水深火热中的申请人一家四口每月几百元生活费的艰难挣扎。

申请人乘机务段班车上下班时间、出勤准备和退勤扫尾工作时间、日常强制占用休息时间进行学习培训考试时间、车上非执乘时间、待乘时间等均应当认定为工作时间。并应分情形全部或者部分支付相应的劳动报酬。

以上的“机车乘务员的便乘时间,不计入连续工作时间内(随货运列车或无卧铺客运列车便乘时除外)”申请人一般主要是随货运列车便乘很少随客运列车,就即便随有卧铺的客运列车便乘,按规定只是不计算“连续工作时间”,但也要计算为工作时间的。所谓便乘,即在车上休息睡觉。被申请人只将从开车到停车这段具体的“作业时间”的60%作为申请人的工作时间,而“准备结束时间”和铁道部规定的“出、退勤工作时间”就不按规定给申请人计算工作时间,明显违法。

众所周知,“贪赃”必然导致“枉法”,而“枉法”的目的往往就是为了“贪赃”。否则,冒着风险“枉法”就没有任何目的和意义。没有“目的和意义”的事只有神经病患者才会去干,一般正常人是不会去干的,具有严密逻辑思维的法官们更是绝对不会干。

把机车乘务员的实际乘务时间按照60%去折算没有法律依据。辅助工作时间应完整地计算工作时间并支付相应的劳动报酬。

4、节假日加班费和有薪假工资计算基数适用法律错误。

关于《国家铁路实施<中华人民共和国劳动法>的若干规定》(铁劳[1994]166号)第九条:——“铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和”的问题。

这个问题需从两个方面来进行阐述。一个方面是,铁劳[1994]166号是由铁道部于1994年12月27日公布,1995年1月1日起实施的。该文件制定的时候所依据的国家法定工作时间为186.6小时

从1995年3月25日、2000年3月17日到2008年1月1日,国家法定工作时间已经过三次修改。法定年月平均工作时间也分别改为169.3小时167.4小时和166.6小时。也就是说,二审法院根据铁道部的此法律文书作出的判决,由于此文书制定时所依据的国家法定工作时间已经国家进行了多次修改(变更),根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十二项的规定:——“据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的”人民法院应当再审;

另一个方面,铁路实行的是结构工资制,职工工资由技能工资岗位工资工龄工资效益工资及各种奖金和政策性补贴津贴所组成。铁道部只以“岗位工资、技能工资两项之和”作为职工计算加班费的计算基数明显违反我国《劳动法》关于“工资”的立法规定。

针对全国类似铁道部以上对《劳动法》中规定的“工资”的错误理解和错误执行的情况,1995年8月4日劳动部向全国各省、自治区、直辖市及计划单列市劳动(劳动人事)厅(局)、国务院有关部门、解放军总后勤部生产管理部印发了劳部发[1995]309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》,其中第53条专门指出:——“劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。”

所以,铁道部只以“岗位工资、技能工资两项之和”作为职工计算加班费的计算基数,以及有薪假的工资支付办法,既没有法律依据,同时也是违法的。

因此,河南省洛阳市中级人民法院所作出的维持铁道部以“岗位工资、技能工资两项之和”作为职工计算加班费的计算基数以及被申请人的有薪假的工资支付办法的判决同样也是错误的。

另外,依据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条之规定:企业职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及停工留薪期间不计入年休假假期。申请人在停工留薪期内未休的年休假应折算成 300% 的本人工资。

申请人自上班以来,有薪假工资被申请人始终不依法支付,如:申请人受伤前6个月均工资为7621.4元,而有薪假仅支付57.2元/天。难道这就是所谓的带薪休假吗?

综上所述一审、二审法院在审理过程中适用的法律错误

二、二审法院基本事实认定不清,遗漏申请人的诉讼请求。

1、关于申请人工伤治疗期间的待遇问题,也就是“停工留薪期” 的待遇问题,看国家是如何规定的;被申请人是如何执行的;两级法院又是如何判决的!

我国《工伤保险条例》,是由2003年4月27日由国务院令第375号颁布,2004年1月1日生效实施,并于2010年12月20日由国务院令第586号修订后重新公布的。修订的部分,自2011年1月1日生效。

我国《工伤保险条例》第33条规定:

职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。
  停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。
  生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。


《工伤保险条例》第三十八条规定: 

工伤职工工伤复发确认需要治疗的享受本条例第三十条第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”

申请人于2012年4月28日在襄北出勤后公寓食堂打饭时摔倒致伤后,所在单位一不依法向相关部门申报工伤;二不支付治疗工伤的医疗费用;三不依法支付原工资福利待遇。根据二审“判决书”第四页的数据,申请人受伤前的12个月平均工资为6901.25元,受伤后所在单位每月仅支付给申请人633元至1000多元。因家中四口人就我一人工作,家庭生活入不敷出,一下就直降到极度贫困的境地。于是,申请人于2012年7月16日向河南人力资源和社会保障厅申请工伤认定。2012年9月28日由郑州市人力资源和社会保障局做出工伤认定书,认定申请人为工伤。

在郑州市人力资源和社会保障局做出工伤认定书,认定申请人为工伤之后,所在单位仍然我行我素,既不依法支付治疗工伤的医疗费用;也不依法支付原工资福利待遇。申请人在走投无路的情况下,才于2012年11月8号走进劳动争议仲裁委员会的大门,递交了一份《劳动仲裁申请》寻求救助。

在申请人一家生活处于借钱医疗、借钱生活的极度贫困万分窘迫情况下,
所在单位2012年12月26日提出与申请人签订了一份关于申请人停工留薪期待遇问题“协议”。我们一家将此“协议”称之为“救命的协议”,申请人所在单位明确表示,如果不签此“协议”就维持现在的工资支付状况,待打完官司再根据“裁定”或法院判决该怎样执行就怎样执行。这就是今天的郑州铁路局的党员干部们说出的、比黑社会成员、比地痞流氓还要卑鄙无耻的话。单位每月就给我几百元的工资,不按照申请人所在单位的意思签订此“协议”我一家四口能等得下去吗?

以上所说的“协议”,也就是河南省洛阳市中级人民法院(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第二页所说的——“原审查明……2012年12月26日,李伟杰与郑州铁路局洛襄运用车间就停工留薪期待遇问题达成协议,约定:1、乙方(洛襄运用车间)每月支付甲方(李伟杰),每月实付工资5957元,自2012年4月28日至2013年4月27日止(支付工资款应减去已支付的工资);2、甲乙双方自签字之日起,甲乙双方均放弃仲裁、上诉、判决的权利。……双方均在该协议上签字并按手印。

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见:

69、以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的,可以认定为胁迫行为
    70、一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危。
    72、一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平。

在申请人遭受单位胁迫、乘人之危、显失公平等情形下与其签订的所谓“协议”公平吗?合法吗?有效吗?

河南省洛阳市中级人民法院(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第15页第2行至第6行的判词如是说:——本院经审理查明的事实与原审所认定事实一致本院认为:李伟杰发生工伤事故后,双方于2012年12月26日就停工留薪期待遇问题达成的协议,该协议内容不违反法律强制性规定,是双方真实意思的表示,合法有效,双方应依约履行。”

该“协议内容”真的“不违反法律强制性规定,是双方真实意思的表示,合法有效”吗?国务院颁布的《工伤保险条例》第三十八条明确规定:——“工伤职工工伤复发确认需要治疗的享受本条例第三十条第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇

根据以上规定,“工伤职工工伤复发,确认需要治疗的”还可以继续“享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”。

郑州铁路局可以违反国务院以上规定用签订《协议》的形式限制一个7级以上伤残职工工伤暂停工作接受工伤医疗的期限为1年吗?法律依据是什么?

郑州铁路局有权用与职工签订《协议》的形式否定国务院的规定吗?

《中华人民共和国立法法》第七十一条明确规定:
——“国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构,可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令,在本部门的权限范围内制定规章
  部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项”

郑州铁路局很厉害,可以毫无根据地用强迫职工所签的一纸“协议”凌驾于国务院的规定之上。请问,《中华人民共和国立法法》算不算法律?郑州铁路局违反《立法法》的以上规定算不算违法?

郑州铁路局无知尚可理解,河南省洛阳市中级人民法院知法犯法算怎么回事?公然枉法,究竟拿了郑州铁路局多少黑钱?

(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第18页倒数第4行至第10行:

虽然李伟杰在餐厅摔伤已认定为工伤,但因李伟杰、郑州铁路局对河南省劳动能力鉴定委员会下发的河南省劳鉴2013年78号鉴定结论书均有异议且已申请再次鉴定,而最终的劳动能力鉴定结论并未作出,李伟杰应享受的工伤待遇无法确定,并且李伟杰在劳动仲裁时并未要求支付工伤治疗期间福利待遇,该请求未经过仲裁前置程序处理,一审对上诉人李伟杰主张未作处理,并无不当,李伟杰可待最终的鉴定结论作出后再另行主张。

国务院颁布的《工伤保险条例》第三十一条规定:

社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的,行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。”


郑州铁路局自始至终都不支付工伤职工治疗工伤的医疗费用也不按国务院的以上规定支付申请人原工资福利待遇。而本案中的不支付“工伤职工治疗工伤的医疗费用”与不支付申请人的“原工资福利待遇”都具有不可分性质,同时也都是国务院明文所规定且必须遵照执行的。

河南省洛阳市中级人民法院对国务院的规定置之不理,而甘愿冒着风险顶风枉法,一味袒护违法乱纪侵害职工合法权益的郑州铁路局,还配叫“人民法院”?

李伟杰在餐厅摔伤已认定为工伤,根据国务院令第375号颁布的《工伤保险条例》第33条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的在停工留薪期内原工资福利待遇不变由所在单位按月支付。”

按照国务院颁布的《工伤保险条例》,由所在单位按月支付支付工伤治疗期间福利待遇与河南省劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定有什么相干?

换句话说,“工伤治疗期间福利待遇”与“伤残等级待遇”不是一回事,申请人在本案的诉讼请求中没有“伤残等级待遇”这一项请求。河南省洛阳市中级人民法院“待最终的(伤残)鉴定结论作出后再另行主张”的判决,属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十一项所规定的——“原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的” ,属人民法院应当再审的“情形之一”的规定。

国务院明文规定,
行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用河南省洛阳市中级人民法院为什么要让申请人“待最终的(伤残)鉴定结论作出后再另行主张工伤治疗期间福利待遇

如此这般的公然枉法,河南省洛阳市中级人民法院是不是太藐视法律了?

2、根据《工伤保险条例》第三十一条规定:“社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的,行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。”申请人既然已经认定为工伤,那么在这之后发生行政复议或诉讼的,这个期间不应该停止支付申请人的工伤待遇。且申请人在2012年11月8日就工伤费用及加班费向洛阳市仲裁委提出仲裁并经仲裁,并向法院提出起诉。在2013年12月6日向就工伤待遇期间的福利待遇向洛阳市仲裁委提出过仲裁申请,并且洛阳市仲裁委在十二月10日洗发了不予受理通知书。而后因不服裁定提起诉讼。

但二审法院却认定“虽然李伟杰在餐厅摔伤已认定为工伤,但因李伟杰、郑州铁路局对河南省劳动能力鉴定委员会下发的河南省劳鉴2013年78号鉴定结论书均有异议且已申请再次鉴定,而最终的劳动能力鉴定结论并未作出,李伟杰应享受的工伤待遇无法确定,并且李伟杰在劳动仲裁时并未要求支付工伤治疗期间福利待遇,该请求未经过仲裁前置程序处理,一审对上诉人李伟杰主张未作处理,并无不当,李伟杰可待最终的鉴定结论作出后再另行主张。”

二审法院故意混淆“工伤治疗期间福利待遇”与“伤残等级待遇”两个概念,以致遗漏了申请人的诉讼请求。根据民诉法二百条的规定应该属于再审的情形。

三、二审法院对基本事实的认定证据证明,且对于申请人申请调取的关键证据没有予以调取,且据以认定事实的证据系被申请人伪造。

自铁道部铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》实施以来,被申请人郑州铁路局从未根据以上的管理规程制定过关于如何安排全局机车乘务员每月1~2次48~72小时的大休班时间的任何相关规定。因此,全局的机务段也就从未安排过全局机车乘务员每月1~2次48~72小时的大休班时间。根据《证据规则》对于此项证明责任应适用举证责任倒置,有被申请人举出证据,但是被申请人并没有提供相关证据。

申请人有证据能证明被申请人提交的工时考勤记录表系伪造。

加盖有出退勤值班员公章的司机手帐和司机报单详细的记录着火车司机的工作过程(加盖的值班员的章是其职务行为,代表单位)。被申请人提交的所谓的考勤表其所谓的的大休班时间段里,在申请人有行车工作记录和上岗培训记录存在。

被申请人对申请人采用的《洛机段办(2013)第45号文----罚款规定》为依据考核罚款申请人的行为无效,应当返还。

被申请人指定申请人应得工资中的几项之和称为“捆绑工资”,以其为基数根据自定的规章制度考核职工,从“捆绑工资”中扣款,扣完之后的“捆绑工资”称为“捆绑奖金”,实际是用职工自己应得的工资奖罚职工自己。

被申请人把工人违反劳动纪律、规章制度的情形分为A、B、C、D等类型称为安全信息,凭此对工人进行罚款,机务段每个干部每月都有任务定量必须扣工人几个A几个B。被申请人“克扣”工资的方式有:

(1)标价克扣:即明码标价违反哪条规定罚款多少钱;

(2)以扣分形式克扣:每个职工按100分,规定违反哪条规定扣多少分,并将工人按分数分为一、二、三类,1分折算扣多少钱,实质还是扣钱;

(3)以其他形式克扣:考试不及格、岗位素质培训、待岗形式、追责形式等。

(4)同时核减火车司机完成的安全百趟的数额,而这个安全百趟数额是另发奖金的。(该项证据也多次申请一二审法院调取,但被申请人同样拒不提供。)

2008年1月15日国务院下令废止《企业职工奖惩条例》后,企业对职工罚款已找不到法律依据,所以上诉人认为被上诉人制定的劳动规章制度违反法律、法规规定且无民主程序,因此对申请人造成的损害理应承担损害赔偿责任。

顺便指出,被申请人对其制定的文件(【2013】第45号)也当庭予以否认,这种行为其性质恐已超越一般的诉讼策略范围了,作为一家央企分支机构,被申请人应当具备起码的责任态度,该文件如果不是被申请人制定,难道是申请人伪造不成,果如此,申请人愿意申请启动刑事侦查程序,以确定该公文是否被申请人所制定,双方视调查结果各自承担相应责任。

申请人多次向法院申请调取“ 1、出勤、退勤打指纹的原始电子记录; 2、司机报单; 3、每月计工室根据司机报单统计的原始电子工时单记录; 4、历年的安全百趟电子记录; 5、工资分配方案(计件工资的由来);6、出、退勤,学习,培训,考试,待乘的所有的登记薄;7、自2008年以来的被上诉人制定的《洛阳机务段违章违纪考核标准及考核程序风险管理办法》的相关文件;8、2000年5月以后被上诉人制定的《关于安排机车乘务员大休班的文件规定》和应安排过本单位轮乘制机车乘务员大休班的登记薄。”这些关键证据,但是被申请人没有提供,按照我国证据规则的相关规定,被申请人应该承担举证不能的后果,但是二审法院对这并没有让其承担相应后果。

申请人真不明白,什么魔力让堂堂的洛阳市一、二审人民法院,在郑州铁路局的面前表现得竟像两条断了脊梁骨的看门狗,主人叫朝东,就绝不敢朝西;被申请人郑州铁路局怎么胡说,洛阳市中级人民法院就怎么胡判。

综上所述,河南省洛阳市中级人民法院在审理本案时违反《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条的第一、二、三、五、六、十一项的规定,恳请河南省高级人民法院本着有错必纠的原则,撤销洛阳市中级人民法院做出的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决。依法再审本案,维护申请人的合法权益

此致
河南省高级人民法院
                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                                      

再审申请人:李伟杰
2014年10月28日





另附:再审申请书三份。


[ 本帖最后由 工评社 于 2015-6-27 14:38 编辑 ]
作者: 工评社    时间: 2015-6-27 14:44

#70 河南省高院民事裁定书 (2015)豫法立二民申字第00281号 2015.5.8.






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作者: 工评社    时间: 2015-6-27 14:58

#71 向河南省高院信访局投诉书 2015.6.12.李伟杰投诉


投 诉 书


   
投诉人:李伟杰,男,45岁,高中,汉族,火车司机,住洛阳市瀍河区×××路×××,身份证号码:41042119700409×××,电话:15303795912

被投诉人:郑州铁路局, 法定代表人:张军邦  职务局长,住所地:郑州市陇海中路106号,  邮编:450052   联系方式:0371-68322050

投诉事项:不服洛阳市中级人民法院做出的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书,以及河南高级人民法院作出的民事裁定书(2015)豫法立二民审字第00281号的裁定。在一审、二审、再审的审判过程中,所有法官均故意偏袒另一方当事人,违背事实和法律,枉法裁判!

事实与理由:投诉人因与被投诉人郑州铁路局(以下简称‘被投诉人’或‘用人单位’)劳动争议一案,经初、终审两级法院审理终结,向河南省高院申请再审又被驳回,但初、终审两级法院的判决和省高院的裁定明显违反《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条中,(第二)、(第三)、(第五)、(第六)、(第八)、(第十一)、(第十二)、(第十三)项的规定,故依法向河南省高院信访局提出投诉!

没有任何行为比起法官的徇私枉法对一个社会更为有害的了!

由于此案的初、终审判决枉法判决,再审申请又被枉法裁定,认定的基本事实缺乏证据证明等事项太多,以下只选择其中几个颇具典型的枉法判决及认定的基本事实缺乏证据证明的事项进行阐述。

首先,让我们来看一看,关于投诉人李伟杰工伤治疗期间的待遇问题,也就是“停工留薪期” 的待遇问题,看国家是如何规定的;被投诉人是如何执行的;两级法院又是如何判决的;河南高级人民法院是如何裁定的!

我国《工伤保险条例》,是由2003年4月27日由国务院令第375号颁布,2004年1月1日生效实施,并于2010年12月20日由国务院令第586号修订后重新公布的。修订的部分,自2011年1月1日生效。

    我国《工伤保险条例》第33条规定:
“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。
  停工留薪期一般不超过12个月。伤情严重或者情况特殊,经设区的市级劳动能力鉴定委员会确认,可以适当延长,但延长不得超过12个月。工伤职工评定伤残等级后,停发原待遇,按照本章的有关规定享受伤残待遇。工伤职工在停工留薪期满后仍需治疗的,继续享受工伤医疗待遇。
  生活不能自理的工伤职工在停工留薪期需要护理的,由所在单位负责。”
   《工伤保险条例》第三十八条规定:“工伤职工工伤复发,确认需要治疗的,享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”

投诉人于2012年4月28日在襄北出勤,到公寓食堂打饭时摔倒致伤后,所在单位一不依法向相关部门申报工伤;二不支付治疗工伤的医疗费用;三不依法支付原工资福利待遇。投诉人受伤前的12个月平均应付工资为7323.9元,受伤后所在单位每月仅实际支付给投诉人633元至1000余元。因家中四口人就投诉人一人工作,家庭生活入不敷出,一下就直降到极度贫困的境地。于是,投诉人于2012年7月16日向河南人力资源和社会保障厅申请工伤认定。2012年9月28日由郑州市人力资源和社会保障局做出工伤认定书,认定投诉人此次伤害为工伤。

在郑州市人力资源和社会保障局做出工伤认定书,认定投诉人为工伤之后,所在单位仍然我行我素,既不依法支付治疗工伤的医疗费用;也不依法支付原工资福利待遇。投诉人在走投无路的情况下,才于2012年11月8号走进劳动争议仲裁委员会的大门,递交了一份《劳动仲裁申请》寻求救助。

在投诉人一家生活处于借钱医疗、借钱生活的极度贫困、万分窘迫情况下,所在单位2012年12月26日提出与投诉人签订了一份关于投诉人停工留薪期待遇问题“协议”。我们一家将此“协议”称之为“救命的协议”,投诉人所在单位明确表示,如果不签此“协议”就维持现在的工资支付状况,待打完官司再根据“裁定”或法院判决该怎样执行就怎样执行。

这就是今天的郑州铁路局的党员干部们说出的、比黑社会成员、比地痞流氓还要卑鄙无耻的话。单位每月就给我几百元的工资,不按照投诉人所在单位的意思签订此“协议”我一家四口能等得下去吗?

以上所说的“协议”,也就是河南省洛阳市中级人民法院(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第二页所说的——“原审查明……2012年12月26日,李伟杰与郑州铁路局洛襄运用车间就停工留薪期待遇问题达成协议,约定:1、乙方(洛襄运用车间)每月支付甲方(李伟杰),每月实付工资5957元,自2012年4月28日至2013年4月27日止(支付工资款应减去已支付的工资);2、甲乙双方自签字之日起,甲乙双方均放弃仲裁、上诉、判决的权利。……双方均在该协议上签字并按手印。”

最高人民法院关于贯彻执行《中华人民共和国民法通则》若干问题的意见:
——“69、以给公民及其亲友的生命健康、荣誉、名誉、财产等造成损害或者以给法人的荣誉、名誉、财产等造成损害为要挟,迫使对方作出违背真实的意思表示的,可以认定为胁迫行为。
     70、一方当事人乘对方处于危难之机,为牟取不正当利益,迫使对方作出不真实的意思表示,严重损害对方利益的,可以认定为乘人之危。
     72、一方当事人利用优势或者利用对方没有经验,致使双方的权利与义务明显违反公平、等价有偿原则的,可以认定为显失公平。”

在投诉人遭受单位胁迫、乘人之危、显失公平等情形下与其签订的所谓“协议”公平吗?合法吗?有效吗?

河南省洛阳市中级人民法院(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第15页第2行至第6行的判词如是说:——“本院经审理查明的事实与原审所认定事实一致本院认为:李伟杰发生工伤事故后,双方于2012年12月26日就停工留薪期待遇问题达成的协议,该协议内容不违反法律强制性规定,是双方真实意思的表示,合法有效,双方应依约履行。”

该“协议内容”真的“不违反法律强制性规定,是双方真实意思的表示,合法有效”吗?国务院颁布的《工伤保险条例》第三十八条明确规定:——“工伤职工工伤复发,确认需要治疗的,享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇。”

根据以上规定,“工伤职工工伤复发,确认需要治疗的”还可以继续“享受本条例第三十条、第三十二条和第三十三条规定的工伤待遇”。

郑州铁路局可以违反国务院以上规定用签订《协议》的形式限制一个6级以上工伤职工“暂停工作接受工伤医疗的期限为1年吗?法律依据是什么?郑州铁路局有权用与职工签订《协议》的形式否定国务院的规定吗?

《中华人民共和国立法法》第七十一条明确规定:——“国务院各部、委员会、中国人民银行、审计署和具有行政管理职能的直属机构,可以根据法律和国务院的行政法规、决定、命令,在本部门的权限范围内,制定规章。部门规章规定的事项应当属于执行法律或者国务院的行政法规、决定、命令的事项”

郑州铁路局很厉害,可以毫无根据地用强迫职工所签的一纸“协议”凌驾于国务院的规定之上。请问,《中华人民共和国立法法》算不算法律?郑州铁路局违反《立法法》的以上规定算不算违法?

郑州铁路局无知尚可理解,河南省洛阳市中级人民法院知法犯法算怎么回事?公然枉法,究竟拿了郑州铁路局多少黑钱?

(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第18页倒数第4行至第10行:“虽然李伟杰在餐厅摔伤已认定为工伤,但因李伟杰、郑州铁路局对河南省劳动能力鉴定委员会下发的河南省劳鉴2013年78号鉴定结论书均有异议且已申请再次鉴定,而最终的劳动能力鉴定结论并未作出,李伟杰应享受的工伤待遇无法确定,并且李伟杰在劳动仲裁时并未要求支付工伤治疗期间福利待遇,该请求未经过仲裁前置程序处理,一审对上诉人李伟杰主张未作处理,并无不当,李伟杰可待最终的鉴定结论作出后再另行主张。”

国务院颁布的《工伤保险条例》第三十一条规定:
“社会保险行政部门作出认定为工伤的决定后发生行政复议、行政诉讼的,行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用。”

郑州铁路局自始至终都不支付工伤职工治疗工伤的医疗费用也不按国务院的以上规定支付投诉人原工资福利待遇。而本案中的不支付“工伤职工治疗工伤的医疗费用”与不支付投诉人的“原工资福利待遇”都具有不可分性质,同时也都是国务院明文所规定且必须遵照执行的。

 另依据《企业职工带薪年休假实施办法》第六条之规定:企业职工依法享受的探亲假、婚丧假、产假等国家规定的假期以及停工留薪期间不计入年休假假期。据此原告在停工留薪期内应休的13天年休假应折算成 300% 的本人工资。

河南省洛阳市中级人民法院对国务院的规定置之不理,而甘愿冒着风险顶风枉法,一味袒护违法乱纪侵害职工合法权益的郑州铁路局,还配叫“人民法院”?

李伟杰在餐厅摔伤已认定为工伤,根据国务院令第375号颁布的《工伤保险条例》第33条规定:“职工因工作遭受事故伤害或者患职业病需要暂停工作接受工伤医疗的,在停工留薪期内,原工资福利待遇不变,由所在单位按月支付。”

按照国务院颁布的《工伤保险条例》,由所在单位按月支付支付工伤治疗期间福利待遇与河南省劳动能力鉴定委员会的伤残鉴定什么相干?换句话说,“工伤治疗期间福利待遇”与“伤残等级待遇”不是一回事,投诉人在本案的诉讼请求中没有“伤残等级待遇”这一项请求。河南省洛阳市中级人民法院“待最终的(伤残)鉴定结论作出后再另行主张”的判决,属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十一项所规定的——“原判决、裁定遗漏或者超出诉讼请求的” ,属人民法院应当再审的“情形之一”的规定。

国务院明文规定,“行政复议和行政诉讼期间不停止支付工伤职工治疗工伤的医疗费用” 河南省洛阳市中级人民法院为什么要让投诉人“待最终的(伤残)鉴定结论作出后再另行主张” 工伤治疗期间福利待遇?

如此这般的公然枉法,河南省洛阳市中级人民法院是不是太藐视法律了?

    众所周知,“贪赃”必然导致“枉法”,而“枉法”的目的往往就是为了“贪赃”。否则,冒着风险“枉法”就没有任何目的和意义。没有“目的和意义”的事只有神经病患者才会去干,一般正常人是不会去干的,具有严密逻辑思维的法官们更是绝对不会干。

其次,关于投诉人要求补发2000年5月至2012年5月1日前未休的休息日依法按休息日加班费的诉讼请求的问题。

河南省洛阳市中级人民法院的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第18页第11行至15行的判决词说:——“另按照劳动法关于休息日的规定,只有在法定休息日安排劳动者工作又不能安排补休的才应当支付加班工资,而李伟杰主张的大休班并非劳动法强制要求的休息日,李伟杰主张未安排大休班应按加班处理的理由,没有事实和法律依据……该上诉请求本院不予支持。”

河南省洛阳市中级人民法院的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第11行至17行的判决词说:——“同理上诉人主张的出退勤乘坐汽车的时间按照加班支付加班费的上诉理由亦不能成立。综上,李伟杰要求按照受伤前6个月的平均工资7621.4元/月的标准,将外段休息时间(待班休息时间、车上体息时间、吃饭时间、学习培训考试时间及出退勤乘坐班车时间均计入工作时间,由郑州铁路局补发自1996年10月至2012年4月期间由此产生的劳动报酬及加班费和经济补偿金4368093元的上诉主张,没有事实和法律依据,本院不予支持。”

河南省洛阳市中级人民法院的以上判决真是利令智昏一派胡言!

铁道部办公厅于2006年3月1日起实行的《铁路机车单司机管理暂行办法》第七条、第二十条、第二十二条对此都有专门的规定。

铁道部《铁路机车单司机管理暂行办法》:
——“第七条 担当客货运牵引任务及动车组任务一次出乘作业时间(含出退勤工作时间),客运列车超过8小时,货运列车超过10小时的应采取双班单司机执乘。
第二十条 单司机执乘一次作业时间定额一般按以下规定掌握:1.实行单班单司机执乘的铁路局根据具体情况制定;2.实行双班单司机执乘的:客运列车按旅行时间不超过15小时加出退勤工作时间,货运列车旅行时间不超过16小时加出退勤工作时间(一次旅行时间超过上述规定的可采用三名司机执乘)。
     第二十二条 双班单司机执乘的司机,其在机车上非执乘时间计算为工作时间,但不计算为连续工作时间。其他工作时间的计算仍按现行规定执行。”

铁道部《铁道部机车管理规程》第一百条第一项也明确规定:
(一)一次连续工作时间标准(包括出、退勤工作时间,以下同)
   《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第九条 其它有关问题:(五)铁路企业因生产特点,需要实行轮换值班制度的,值班时企业发生的时间计算工作时间。
铁道部以上规定算不算“事实和法律依据”? 河南省洛阳市中级人民法院贪赃枉法的程度真是到了要钱不要命,无法无天的地步了!

针对铁道部的以上规定,投诉人曾多次书面向一、二审法院申请调查取证,但法院就是不调查不取证。或许已经调查取证了,但因对被投诉人不利,而没有采用。

投诉人真不明白,什么魔力让堂堂的洛阳市一、二审人民法院,在郑州铁路局的面前表现得竟像两条断了脊梁骨的看门狗,主人叫朝东,就绝不敢朝西。被投诉人郑州铁路局怎么胡说,洛阳市中级人民法院就怎么胡判。

根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法” 的规定,铁道部制定了铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》。其中,第一百条规定:——“机车乘务员的劳动和休息时间,应符合下列要求: ……(五)实行轮乘制的机车乘务员每月应有1~2次48~72小时的大休班时间。”  铁道部根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条给全国机车乘务员制定的“每月应有1~2次48~72小时的大休班时间”不就是《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定的“其他工作和休息办法”吗?铁道部按《劳动法》的规定而制定的机车乘务员“大休班”时间难道不算法定休息时间吗?

《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项规定:——“休息日安排劳动者工作又不能安排补休的,支付不低于工资的百分之二百的工资报酬”。

郑州铁路局不按铁道部的规定给全局的机车乘务员专门制定“每月应有1~2次48~72小时的大休班时间”的实施细则,也不给全局的机车乘务员安排法定的“大休班时间”,投诉人依照《中华人民共和国劳动法》第四十四条第二项的规定向郑州铁路局追讨加班工资难道不对吗?

这就好比全国所有的部门法都是根据国家宪法的规定而产生的一样,否认部门法便是否认国家宪法。同样,铁道部关于“机车乘务员的劳动和休息时间”的规定也是根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法”的规定而制定的。违反铁道部制定的关于“机车乘务员的劳动和休息时间”的规定的行为,同样是违反《中华人民共和国劳动法》的行为。

另外,《铁道部机车管理规程》第一百条第一项明确规定:
——“(一)一次连续工作时间标准(包括出、退勤工作时间,以下同),客运列车不得超过8小时,货运列车不得超过10小时。机车乘务员的便乘时间,不计入连续工作时间内(随货运列车或无卧铺客运列车便乘时除外)……。”

    以上的“机车乘务员的便乘时间,不计入连续工作时间内(随货运列车或无卧铺客运列车便乘时除外)”投诉人一般主要是随货运列车便乘很少随客运列车,就即便随有卧铺的客运列车便乘,按规定只是不计算“连续工作时间”,但也要计算为工作时间的。所谓便乘,即在车上休息睡觉。被投诉人只将从开车到停车这段具体的“作业时间”的60%作为投诉人的工作时间,而“准备结束时间”和铁道部规定的“ 出、退勤工作时间”就不按规定给投诉人计算工作时间,明显违法。

请问,按照“区间作业时间”的60%作为投诉人的工作时间的法律依据是什么?

自铁道部铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》实施以来,被投诉人郑州铁路局从未根据以上的管理规程制定过关于如何安排全局机车乘务员每月1~2次48~72小时的大休班时间的任何相关规定。因此,全局的机务段也就从未安排过全局机车乘务员每月1~2次48~72小时的大休班时间。

这在全郑州铁路局的机务系统都是众所周知的事实。根据最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第九条第一项的规定,“众所周知的事实” 当事人无需举证证明。

河南省洛阳市中级人民法院在审理本案时,依法应当查明的是郑州铁路局根据铁道部铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》第一百条关于“机车乘务员的劳动和休息时间”制定过什么具体的管理实施细则。而不是仅凭被投诉人临时给投诉人一人现编(伪造)了一份所谓的“每月都安排了李伟杰48小时的大休班时间”就违反法官的职业道德昧着良心作枉法判决。

    毋庸讳言,投诉人对这样的判决的内心评价是“利令智昏”。

一个偌大的郑州铁路局,就连关于“机车乘务员的劳动和休息时间” 管理实施细则都没有制定,怎么好意思腆着脸说出,每月都安排全局成千上万的“机车乘务员的劳动和休息时间”的呢?

郑州铁路局敢公开对全局的机车乘务员说“每月都给机车乘务员们安排了1~2次48~72小时的‘大休班’时间”吗?就是借他100个胆,郑州铁路局绝对不敢。只敢用钱铺路后,躲在阴暗的角落对李伟杰一人小声说说罢了。

根据法律规定或者已知事实和日常生活经验法则,能推定出的另一事实是:——郑州铁路局应当而且必须制定关于“机车乘务员的劳动和休息时间” 《管理实施细则》,因为铁道部铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》第134条明确规定:——“本规程由铁道部运输局负责解释。本规程自2000年5月1日起施行。铁路局可根据各自的实际情况制定实施细则。”

事实是,郑州铁路局从未根据铁道部铁运〔2000〕7号《铁道部机车管理规程》的规定制定过关于如何安排全局机车乘务员每月1~2次48~72小时的大休班时间实施细则,因此,郑州铁路局全局的机务部门也从未安排过机车乘务员每月1~2次48~72小时的大休班时间。

亦因此,河南省洛阳市中级人民法院对本案的判决只不过是顺着被投诉人的意思而作出的枉法判决而已。至于为什么要“顺着被投诉人的意思而作出的枉法判”,这同样也是一个“众所周知”的原因。

2014年1月7日,习近平主席在中央政法工作会议上的讲话说:
——“许多案件,不需要多少法律专业知识,凭良知就能明断是非,但一些案件的处理就偏偏弄得是非界限很不清楚。一个重要原因是少数干警缺乏应有的职业良知。”


习近平主席一针见血地道出了当前司法领域的弊病,说明中央也知道当前中国司法腐败的情况。因此,投诉人有信心将此维权案一直打到北京去。到时候看河南省洛阳市中级人民法院如何解释对本案的枉法判决。

再其次,关于投诉人超时工作的诉讼请求问题。

投诉人在一审诉状的第二页倒数第8行至第三页第9行曾专门强调过,被投诉人在洛阳市劳动争议仲裁委员会的仲裁庭上已公开承认——“因为投诉人工资中已经发放过法定节假日加班补贴,扣除法定节假日后,投诉人的月平均工时应为174小时,计算公式为(365天-104天双休日)×8小时/日÷12个月=174小时”。国家规定从2008年1月1日起,法定工作时间为月平均166.6小时,而被投诉人至今还按月平均174小时给投诉人以及同事安排工作。

现洛劳人仲案字(2013)第38号”《裁决书》第3页还白纸黑字的记载着以上这段话。就连被投诉人都承认现在“扣除法定节假日后,投诉人的月平均工时应为174小时”,同时还附有投诉人郑州铁路局的计算公式——“计算公式为(365天-104天双休日)×8小时/日÷12个月=174小时”。
而到了河南省洛阳市中级人民法院的(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第6行至第8行就被河南省洛阳市中级人民法院改成了“根据现有的考勤表计算李伟杰的月均工作时间并没有达到法律规定的166.6小时”。

    河南省洛阳市中级人民法院就是这样的只顾“拿人钱财,与人消灾”而不管处在水深火热中的投诉人一家四口每月几百元生活费的艰难挣扎。
被投诉人当庭承认“扣除法定节假日后,投诉人的月平均工时应为174小时”,而二审法官却说:“根据现有的考勤表计算李伟杰的月均工作时间并没有达到法律规定的166.6小时”。如果让广大网民来评价会怎么说?

在在其次,关于投诉人学习、培训、考试时间应视为工作时间的诉求问题。

    河南省洛阳市中级人民法院在其(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第1行至第3行的判决词明确表达:

——“火车司机是特种作业者,依照劳动法的相关规定,必须经过专门培训并取得特种作业资格,故李伟杰应定期或不定期的接受培训及考试,学习培训也是提升劳动者理论水平和操作技能的有效手段,”

河南省洛阳市中级人民法院的以上判决词强烈、明确地表明,被投诉人安排投诉人参加“学习、培训、考试” 的原因或理由,是为了“提升劳动者理论水平和操作技能”。众所周知,“提升劳动者理论水平和操作技能”属于因生产经营和工作的需要。而不是为了其他的原因。

毫无疑问,如果投诉人不参加“学习、培训、考试”,就不可能“提升劳动者理论水平和操作技能”,因此就会直接影响“生产经营和工作”。

2007年8月28日铁道部令第30号公布  自2007年9月1日起施行的《铁路交通事故调查处理规则》第八章 附则第42条第二款明确规定:
——“工作时间:原则上以现行各种班制、乘务交路规定的工作时间和铁路综合计算工时工作制为依据。若不在规定的工作时间内,但属于因生产经营、工作需要而临时占用的时间,也视为工作时间。” (见‘国务院部门规章’ http://www.chinalaw.gov.cn/artic ... 0080100039888.shtml

铁道部令第30号公布的《铁路交通事故调查处理规则》第九十三条规定:
     ——“本规则附件与本规则具有同等效力。本规则所规定的文书格式由铁道部统一制定。”

     第九十四条规定:——“本规则由铁道部负责解释。”

河南省洛阳市中级人民法院在其(2014)洛民终字第1656(1657)号民事判决书第17页第4行的判决词说:“因此本院认为单位组织学习、培训、考试时间不应当计入工作时间”,凭什么?利令智昏?

以上第九十四条明确规定:“本规则由铁道部负责解释”。

按级别来说,河南省洛阳市中级人民法院无权对铁道部的法规性文件作出相反意义的解释或定义。如此简单的一个常规性问题洛阳市中级人民法院是真不懂还是装不懂啊!如此逆天的枉法判决洛阳市中级人民法院也敢作出?法律是显露的道德,道德是隐藏的法律。难道,再坚强的堡垒也敌不过金钱的侵蚀吗?

在本案的审理中,不知被投诉人郑州铁路局究竟送出了多少黑钱,使得本案的审理从劳动仲裁到一、二审法院都甘愿冒险为其顶风作案,一边倒的作枉法裁决、枉法判决。还真有点不要命的气势。

最后再说说,关于《国家铁路实施<中华人民共和国劳动法>的若干规定》(铁劳[1994]166号)第九条:“铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和”的问题。

这个问题需从两个方面来进行阐述。一个方面是,铁劳[1994]166号是由铁道部于1994年12月27日公布,1995年1月1日起实施的。该文件制定的时候所依据的国家法定工作时间为186.6小时。

从1995年3月25日、2000年3月17日到2008年1月1日,国家法定工作时间已经过三次修改。法定年月平均工作时间也分别改为169.3小时、167.4小时和166.6小时。也就是说,二审法院根据铁道部的此法律文书作出的判决,由于此文书制定时所依据的国家法定工作时间已经国家进行了多次修改(变更),根据《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条第十二项的规定:——“据以作出原判决、裁定的法律文书被撤销或者变更的”人民法院应当再审。

另一个方面,铁路实行的是结构工资制,职工工资由技能工资、岗位工资、工龄工资、效益工资及各种奖金和政策性补贴、津贴所组成。铁道部只以“岗位工资、技能工资两项之和”作为职工计算加班费的计算基数明显违反我国《劳动法》关于“工资”的立法规定。

    针对全国类似铁道部以上对《劳动法》中规定的“工资”的错误理解和错误执行的情况,1995年8月4日劳动部向全国各省、自治区、直辖市及计划单列市劳动(劳动人事)厅(局)、国务院有关部门、解放军总后勤部生产管理部印发了劳部发[1995]309号《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》,其中第53条专门指出:——劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。“工资”是劳动者劳动收入的主要组成部分。”所以,原铁道部只以“岗位工资、技能工资两项之和”作为职工计算加班费的计算基数既没有法律依据,同时更是违法的。

因此,河南省洛阳市中级人民法院所作出的维护支持铁道部以“岗位工资、技能工资两项之和”作为职工计算加班费的计算基数的判决是错误的。同时,河南省高级人民法院的民事裁定书(2015)豫法立二民审字第00281号的裁定同样也是明显错误的。

综上所述,河南省洛阳市中级人民法院和河南省高院在审理本案时明显违反《中华人民共和国民事诉讼法》第二百条,(第二)、(第三)、(第五)、(第六)、(第八)、(第十一)、(第十二)、(第十三)项的规定,特向河南省高院信访局提出投诉,以维护法律尊严,维护投诉人的合法权益。我相信正义从来不会缺席,只会迟到!

    此呈
河南省高院信访局

投诉人:李伟杰
二〇一五年六月十二日



附:
1、一、二审判决书和高院的裁定书复印件各1份。
2、本投诉书副本1 份。
3、司机手帐、考勤说明1份(证明被投诉人制作伪证据)。
4、赵钰涛律师《致郑州铁路局洛阳机务段段长赵建华的公开信》1份(证明投诉人的月工作时间已超166.6小时)。
5、《机车乘务员的怒声与心声》1份(证明被投诉人仅将我实际开车时间的60%作为我的工作时间更加不对)。
6、《数字预警机车乘务员超劳》1份(证明机车乘务员平时的工作时间的统计是按照出勤到退勤)。





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