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铁路职工维权典型案例(都洪亮 王振 李伟杰)

P2:哈局七台河站工人王振诉超法定工时加班工资等事项

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#21 P2专页目录
#39 五一节的由来●八小时工作制●铁路违法实行综合计算工时制 2014.4.29.王振 发在铁道论坛
#40 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司——王振诉讼经验集锦 2011~2015 搜集中
#38 王振关于基本工资、综合计算工时制及各种损害劳动者权益方式的论述 2012~2013

法制日报报道
#22 哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万 - 2012.2.27.法制日报报道
#23 “间歇时间”不算劳动时间规定是否有效 - 2012.3.12.《法制日报》记者郭毅对话哈尔滨铁路局七台河站工人王振

两审和再审
#24 民事起诉状(一审) - 具状时间不晚于2012.2.21.具状人:王振
#35 哈局七台河站起诉王振 莫名其妙要求法院驳回已被仲裁驳回的诉求 2012.2.8.起诉状全文
#25 一审判决书(全文) - 牡丹江铁路运输法院民事判决书 [2012]牡铁民初字第4号 - 2013.4.18.
#26 民事上诉状(全文) - 2013.5.2.王振
#27 二审法院辩论材料 - 2013.7.25.王振
#34 哈铁运输中院二审判决书(全文) - 2013.10.21. [2013]哈铁中民终字第8号
#36 民事再审申请书(全文)   注:黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查

王振自述及网友评论
#28 遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路 - 2013.10.16.网友“理还乱”发表在凯迪猫眼
#29 红旗掩盖下的压迫与剥削 - 2013.5.14.王振自述
#30 铁路运输法院易主换不回法律的公信! - 2013.11.4.网友“理还乱”发表在凯迪猫眼
#31 哈局工人王振诉超时加班工资案回顾:从一裁两审到省高院再审 2014.1.26.泪纷纷雨潇潇的博客
#32 铁路职工该不该维权? - 2014.4.15.王振 发表在铁道论坛
#33 七台河站新任党委书记对王振宣称“你已经赢了!” - 2014.4.20.王振 发在铁道论坛 原题《党委书记当众宣布“你已经赢了!”》
#37 中国铁路的斯诺登——王振(多图)  2014.7.25.网友“没有尽头201222”发在中华网社区


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http://news.ifeng.com/society/1/detail_2012_02/27/12802559_0.shtml

哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万
2012年02月27日 06:53    来源:法制日报           作者:郭毅



铁路员工认为,现行的铁道部、哈尔滨铁路局规定的有关劳动时间的内容与上位法不符,属越权违法规定。用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间  哈尔滨铁路局七台河站认为,将休息(睡觉)的时间均纳入工作时间,不符合劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条和铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条“劳动者工作时间不包括间歇时间”的规定

□ 非常案件   

本报记者 郭毅

王振,自1991年9月至今在哈尔滨铁路局七台河站工作,经历根据不同的工种分别实行的两班倒、三班倒和四班倒,但各种倒班方式均未支付过其延长劳动时间应得的加班工资。王振认为,现行的铁道部、哈尔滨铁路局规定的有关劳动时间的内容与上位法不符,属越权违法规定。王振计算了全部加班时间,提出支付加班工资等逾百万元的诉讼请求。

2011年6月1日,王振向黑龙江省七台河市劳动争议仲裁委员会提出仲裁申请,仲裁委于2011年7月20日开庭审理此案,部分支持了王振的申请。对此,七台河站和王振均不服裁决,向法院提出诉讼请求。七台河站先于王振到牡丹江铁路运输法院起诉,王振提出反诉。 

《法制日报》记者今天从王振处获悉,本案的开庭时间已经确定。

员工

越权规定劳动时间违法


王振称,2011年,他通过学习七台河站传达的文件,才知道自己从事的工作实行的是综合计算工时制。

何为综合计算工时制?王振说,归纳《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》、《关于职工工作时间有关问题的复函》、黑龙江省实行《不定时工作制和综合计算工时工作制审批制度》等关于综合计算工时制的法规,综合计算工时制应同时具备以下要点:征求职工代表的意见(黑龙江省企业须与职工代表签协议);征求工会的意见;取得劳动行政部门的批准。   

王振研究了七台河站实施综合计算工时制所依据的文件:铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》、哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》等,发现铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条规定的,“劳动者工作时间‘不包括间歇时间’”,不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,这一规定是铁道部自己做出的,属于越权规定,应无效。

而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,王振认为哈尔滨铁路局做这样的规定也不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,也应无效。

王振认为,七台河站实施综合计算工时制,依据以上规定来计算自己的劳动时间是不正确不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定,劳动者正常生理需要影响工作的时间算劳动时间。王振认为,用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。

七台河站

睡觉不算工作时间


七台河站在劳动仲裁开庭时答辩称:答辩人实行的不同劳动班制,符合法律法规规定,没有申请人所称的延长工作时间的情况,申请人所谓的“工作时间”计算方法是错误的,理由是,申请人将其休息(睡觉)的时间均纳入工作时间,不符合劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条和铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条“劳动者工作时间不包括间歇时间”的规定。因此,申请人诉求答辩人支付加班工资没有事实依据。

《法制日报》记者查阅了1994年12月22日颁布的劳部发[1994]521号《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,第四条全文如下:

劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。

(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;

(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;

(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间;

(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。

记者注意到,这一批复的第五条规定,铁道部可根据以上原则制定实施办法。

记者也查阅了铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条,全文如下:

劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。 

(一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间; 

(二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;

(三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间; 

(四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。

铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》第五条与《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条的唯一不同,就是铁道部增加了7个字,“不包括间歇时间”。

什么是“间歇时间”?什么是“自然需要时间”?

王振认为,所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是其铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和解释。其所谓“间歇制”制定的目的是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬。


仲裁委

吃饭有的属“自然需要时间”


那么,什么是“自然需要时间”?

王振认为是吃饭、睡觉的时间。

七台河站则认为,吃饭、睡觉都不是工作时间(自然需要时间)。

对此,仲裁委的意见是,吃饭时间有的是“自然需要时间”,有的不是“自然需要时间”。

仲裁决定书称:本案焦点为用餐时间和休息时间是否是工作时间?申诉人认为用餐时间及休息时间是工作时间,是劳动者因自然生理需要而必须中断正常工作时间。被诉人认为,根据《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的办法》第五条规定,间歇时间不是工作时间;申诉人认为该规定超过劳动部批复范围,是无效的规定。本委认为,根据《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》第四条第三项规定:“劳动者因自身生理需要而必须中断正常工作时间属于工作时间,申诉人班中用餐时间应属于劳动者正常生理需要,属于工作时间,并且1995年1月1日至2008年9月实行四轮班工作制,不是轮班间歇制,申诉人四轮班工作期间的用餐时间属于工作时间,申诉人主张该期间用餐时间的观点本委给予支持。2008年10月至2011年12月31日,申诉人两轮班间歇制,用餐时间不属于班中用餐,属于间歇时间范围内时间,不属于工作时间,申诉人主张该期间的间歇时间为工作时间的观点本委不予支持。


反诉

诉请补偿百万元加班工资


仲裁委作出裁定书后,七台河站和王振均不服裁决。七台河站先于王振到牡丹江铁路运输法院起诉,王振提出反诉。

记者了解到,王振的反诉请求共5项11个内容。第一项的第一个内容是,请求裁定被反诉人非法实施综合计算工时制,应依法支付反诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)延长工作时间加班工资245151.23元。

王振在反诉中这样解释这个内容:

反诉人认为在单位上班实行的是工时制,是按劳动时间计算工资的。反诉人对工作时间和休息时间的认识是:工作时间为法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间;休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间。

基于以上认识,反诉人认为被反诉人实行综合计算工时制对反诉人的工作时间计算的依据不合法,被反诉人应该按其实际要求反诉人到单位出勤、并受被反诉人约束考核的时间来计算反诉人的劳动时间。

1991年9月至目前,反诉人在被反诉人处的实际出勤受反诉人考核管制的时间如下:

1995年5月至2008年10月在哈尔滨铁路局七台河站运转车间工作,职务历任制动员、连结员、调车长,工时制度采用的是综合计算工时制,实行小四班8天循环倒班制,后来改为小四班4天循环倒班制,这两种倒班方式从1995年1月至5月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时186.64小时延长34.12小时;1995年5月至2000年3月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时171.68小时延长49.08小时;2000年3月至2008年1月折算成月实际工时212.34小时,较月标准工时167.36小时延长44.98小时;2008年1月至2008年10月折算成月实际工时211.42小时,较月标准工时166.64小时延长44.78小时。

2008年10月至2010年1月在哈尔滨铁路局七台河站管内勃利站货运车间工作,工时制度采用的是综合计算工时制,这种倒班方式折算成月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

2010年1月至2011年2月在哈尔滨铁路局七台河站管内的东岗站工作,工时制度采用的是综合计算工时制,三班倒,这种倒班方式折算成月实际工时233.3小时,较月标准工时166.64小时延长66.66小时。

2011年2月至目前在哈尔滨铁路局七台河站管内的勃利站客运车间工作,勃利站客运车间实行综合计算工时制,两班倒,这种倒班方式折算月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

综上所述,对延长工作时间部分,反诉人认为被反诉人应按照《工资支付暂行规定》中关于实行综合计算工时工作制的规定支付反诉人延长劳动时间的加班工资,故反诉人请求裁定被反诉人支付反诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)延长工作时间加班工资245151.23元。

据了解,王振的反诉请求还有其他10个内容。

本报哈尔滨2月26日电  


■案意点击

虽然铁路企业在其工作时间认定上有其特殊性,但是此案也反映出当前劳动者维权的一个新特点——从诉求按时结算工资转向诉求加班费等领域转变。目前,劳动保护法律法规日益完善,但仍有一些企业想尽办法钻法律漏洞,以种种手法变相侵害劳动者合法权益。切实保障劳动者合法权益,仍需有关部门加大监察力度,拓宽、畅通劳动者维权的渠道,也需要劳动者自身不断提高维权意识,主动维权。
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“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效
发布时间:2012-03-12 07:32:47

  对话人:哈尔滨铁路局七台河站工人  王振

  《法制日报》记者   郭毅



  对话动机

  王振是全国铁路工人中第一位以诉讼方式质疑哈尔滨铁路局及七台河火车站损害劳动者权益:涉嫌非法实施“综合计算工时制”、越权制定“间歇制”,“间歇时间”不算劳动时间和自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬。

  法制日报于2月27日刊发《认为单位越权规定劳动时间违法铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》的与诉讼相关的文章。那么,什么是“综合计算工时制”?什么是“间歇制”和“间歇时间”?王振提出质疑的法律依据又是什么?围绕这些问题,《法制日报》记者与哈尔滨铁路局七台河站工人王振展开对话。


  □对话
“综合计算工时制”涉嫌违法


  记者:您在此次诉讼中提到,铁道部、哈尔滨铁路局及七台河火车站涉嫌非法实施“综合计算工时制”。那么,什么是“综合计算工时制”?


  王振:综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》第三十九条规定的“企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法”及《国务院关于职工工作时间的规定》第三条规定的“职工每日工作8小时、每周工作40小时”、第五条“因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法”,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于〈国务院关于职工工作时间的规定〉的实施办法》中第五条规定,“因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行”。

  记者:也就是说,施行“综合计算工时制”有一定的特殊性。

  王振:首先,根据相关法律规定,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见。其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准。

  而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。

  综合计算工时制与标准工时制一样,也是应该有上下班起止时间的,起止时间应该在经劳动行政部门批准的工时制度中规定。没有经劳动行政部门批准的工时制度,也是有上下班起止时间的,只是这个上下班起止时间不知来自何处,车间领导对上下班起止时间根据工作需要可以随便更改。班中作息制度都是车间领导自定的,依据的是《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》。

  《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》是依据铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的,《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是依据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,而班中实行的间歇制不算劳动时间、学习和用餐时间不算工作时间等规定,从劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中却找不到相关规定,是铁路部门在《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》、《哈尔滨铁路局劳动班制管理办法》中自己规定的。

  《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规定中看出,铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定。目前也没有文件规定铁路实行综合计算工时制可以不经劳动部门批准。所以本人认为,哈尔滨铁路局七台河站是非法实施“综合计算工时制”。


“间歇时间”是否为劳动时间

  记者:对于您在七台河火车站工作期间的工作时间的认定,您一直存有异议。您提出质疑的依据有哪些?

  王振:涉及劳动方面的问题,用人单位应该向劳动部门请示,因为劳动部门是法定的劳动主管部门。从法律效力上看,劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》是次于规章的规范性文件,但其效力大于铁道部关于劳动方面的文件,它是劳动部对铁道部来函的回复文件,不是批准文件,它规定了国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的原则。

  铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在劳动部《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定。铁道部没有权力制定该由劳动部制定的规章,而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,本人认为哈尔滨铁路局也无权做这种原则性的规定,该规定也应无效。

  而哈尔滨铁路局七台河站实行综合计算工时制计算劳动者的劳动时间,主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,把其自订的间歇时间及班中用餐时间都不计为劳动者的劳动时间,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。

  哈尔滨铁路局七台河站所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。其所谓“间歇制”制定的目的,是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬,而不是为劳动者的健康考虑。


“基本工资”如何认定

  记者:在您的诉求里面,还涉及到加班工资和病假工资的计算,这两部分存在什么问题?

  王振:如何支付加班工资、病假工资?根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发给我的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发给我的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果。问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上。劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”减少了应支付铁路劳动者的劳动报酬。

  本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前,自己部门规定的岗位工资加技能工资之和,称为基本工资,而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

来源: 法制网

(责任编辑:韩丹东)

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来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?id=9583121&boardid=25
(编按:此文件没有署日期。根据网文《遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路》,具状时间应不晚于2012.2.21.)


    民事起诉状(一审)

    原告:

    姓名:王振

    性别:男

    年龄:40岁

    出生:1972年12月11日

    职业:铁路工人

    工作单位:哈尔滨铁路局七台河站

    联系电话:13284648219

    被告:

    单位名称:哈尔滨铁路局七台河站

    法定代表人:蔡克林

    职务:站长

    联系电话:15946412888

    地址:七台河市新兴区新华街49号

    请求事项:

    一、请求裁决被告依法支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)加班工资299429.28元;

    二、请求裁决被告支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)其非法克扣申请人的工资215017.3元;

    三、请求裁决被告支付原告自1995年5月至目前(暂计算至2012年1月31日)因其擅自变更原告的工作造成原告的工资损失58500.00元,因签订无效劳动合同的赔偿金98112.29元及双倍工资不足款额447490.74元;

    四、请求判决被告支付原告经济补偿金190023.90元、利息15000.00元、逾期付款违约金100000.00元。

    五、请求判决被告支付原告最低岗位工资不少于72.00元,局标岗位不少于2158.00元;


    事实和理由:

    一、关于加班工资的问题

    [一]关于被告延长原告的劳动时间未支付加班工资的情况。


    原告自1991年9月至目前在哈尔滨铁路局七台河站工作,被告根据不同的工种分别实行两班倒、三班倒和四班倒,但各种倒班方式均未支付过原告延长劳动时间加班工资。

    1996年被告曾让原告在一份劳动合同书上签字,但该劳动合同书被告未给原告,原告不清楚合同内容,也一直不知自己的工作实行的是何种工时制度,加班工资该如何计算。

    2011年,原告通过学习被告传达的文件(《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》哈铁劳卫函[2011]254),才知到自己从事的工作实行的是综合计算工时制。原告通过对《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》、《关于职工工作时间有关问题的复函》、《黑龙江省实行不定时工作制和综合计算工时工作制审批制度》等关于综合计算工时制的法规进行研究,发现综合计算工时制应同时具备以下要点:1.征求职工代表的意见(黑龙江省企业须与职工代表签协议);2.征求工会的意见;3.取得劳动行政部门的批准。而原告在被告处工作这么多年从未见被告征求过职工意见,也从未见被告公示过劳动行政部门批准的文件,所以原告认为被告非法实施综合计算工时制。

    原告通过对被告实施综合计算工时制依据的铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时制工作制办法》和哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》等文件进行研究,发现铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时制工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定,属于越权规定,应无效。原告认为哪些算劳动时间,哪些不算劳动时间这种原则性的规定只能由劳动部在规章或规范性文件中规定,其他部门没有权力自行规定。根据《中华人民共和国劳动法》第九条规定,国务院劳动行政部门主管全国劳动工作,根据《中华人民共和国铁路法》第三条规定,国务院铁路主管部门主管全国铁路工作,根据《中华人民共和国立法法》第七十一条规定,国务院各部在本部门的权限范围内,制定规章。所以原告认为铁道部虽贵为国家机关在劳动领域也只属于用人单位,其制定的劳动制度不得违反劳动部门的规定,其制定的劳动制度的法律效力也全部低于劳动部文件的法律效力。而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,原告认为哈尔滨铁路局做这样的规定也不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,也应无效。而被告实行综合计算工时制计算原告的劳动时间主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,如实行四班倒班中用餐不算劳动时间,后半夜班前要求原告20点-次日1点必须到单位宿舍集中休息也不算工作时间(迟到扣钱、不去休息不准上岗);两班倒(上24小时休24小时)和三班倒(上24小时休48小时)班中用餐时间不算劳动时间,班中24小时被告自行规定出几段时间算间歇时间,不算劳动时间,间歇时间还不得离开单位,离开按离岗处理,这些规定被告从未征求过职工意见,职工多次向上反应质疑“班中不该休息睡觉但单位硬让我们休息睡觉,还不准我们离开单位,还不算我们劳动时间,我们来上班是来挣钱来了,为什么要这样对待我们?”均未得到合理答复。

    原告认为被告实施综合计算工时制依据以上规定来计算原告的劳动时间是不正确不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定劳动者正常生理需要影响工作的时间算劳动时间,原告认为用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,而被告安排劳动者24小时上班,该休息睡觉必须安排职工休息睡觉,不该休息睡觉不能强行让职工休息睡觉。班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。而被告所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是其自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。   

    从劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》中 “对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。”的规定来理解,实行综合计算工时工作制体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间可以超过11小时,所以应该认定为:体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间除正常生理需要应休息外,没有间歇的必要,至于被告在连续工作不间断的情况下强行规定让间歇,只能理解为单位待遇好,不支付工资是不应该的。

    原告认为在单位上班实行的是工时制,工资是按劳动时间来计算的的。原告对劳动时间和休息时间的认识是:劳动时间为法律规定或劳动合同中约定的劳动者应为用人单位提供劳动并受用人单位管理的时间;休息时间是由劳动者自由支配不受用人单位约束管理的时间。其中劳动时间包括标准工作时间和加班工作时间。目前被告支付原告的工资只是标准工作时间的工资和部分节日加班工资,没有支付延长工作时间的加班工资。

    基于以上认识,原告认为被告还应支付原告延长工作时间的加班工资,因被告实行综合计算工时制对原告的工作时间计算的依据不合法,所以其对原告的工作时间计算错误,原告认为被告应该按其实际要求原告到单位出勤,并受被告约束考核的时间来计算原告的劳动时间。

    1991年9月至目前,原告在被告处实际出勤受原告考核管制的劳动时间及延长工作时间如下:

    1995年1月至2008年10月在哈尔滨铁路局七台河站运转车间工作,职务历任制动员、连结员、调车长,工时制度采用的是综合计算工时制,实行小四班8天循环倒班制【8天内上2个白班(7:30-18:00)、2个后半夜班(20:00-次日7:30)、2个头半夜班(18:00-次日1:00),2天休息】,后来改为小四班4天循环倒班制【4天内上1个白班(7:30-18:00)、1个后半夜班(20:00-次日7:30)、1个头半夜班(18:00-次日1:00)、2天休息】班中负责调车作业;这两种倒班方式1995年1月--5月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时186.64小时延长34.12小时;1995年5月--2000年3月折算成实际周工作时间为50.75小时,月实际工时220.76小时,较月标准工时171.68小时延长49.08小时;2000年3月—2008年1月折算成月实际工时212.34小时,较月标准工时167.36小时延长44.98小时;2008年1月--2008年10月折算成月实际工时211.42小时,较月标准工时166.64小时延长44.78小时。

    2008年10月至2010年1月在哈尔滨铁路局七台河站管内勃利站货运车间工作,职务:货运员,工时制度采用的是综合计算工时制,两班倒(上24小时休24小时),早上7:30交接班,班中负责货运作业;这种倒班方式折算成月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

    2010年1月至2011年2月在哈尔滨铁路局七台河站管内的东岗站工作,职务:站务员,工时制度采用的是综合计算工时制,三班倒(上24小时休48小时);上午7:30交接班,班中负责专用线货物装车作业和其他工作;这种倒班方式折算成月实际工时233.3小时,较月标准工时166.64小时延长66.66小时。

    2011年2月至目前在哈尔滨铁路局七台河站管内的勃利站客运车间工作,职务:客运员,勃利站客运车间实行综合计算工时制,两班倒(上24小时休24小时),早上7:30交接班,班中负责客运作业。这种倒班方式折算月实际工时349.94小时,较月标准工时166.64小时延长183.3小时。

    综上所述,对延长工作时间部分,原告认为被告应按法规规定支付原告延长工作时间的加班工资,故原告请求裁定被告支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31)延长工作时间加班工资245151.23元(计算方式见王振加班工资计算详情)。

    [二]关于被告未足额支付原告节日加班工资的情况。

    经原告向七台河站财务室工作人员了解本单位节日加班工资的计算方法,被告知是用基本工资(工资条中的岗位工资加技能工资加局标岗位三项工资之和)为基数除以21.75再乘以3即为一个节日加班的工资,而且2006年之前被告只是以岗位工资加技能工资为计算基数,2006年之后才用岗位工资加技能工资加局标岗位为计算基数。铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,哈局才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),原告经过查阅有关工资方面的法规规定,认为铁道部这种按自定基数计算加班工资的规定是不合法的,如何计算加班工资,根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。”之规定,计算加班工资是按劳动者本人的“月工资标准”计算的, 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资,按铁道部定的基数计算减少了原告的加班工资。从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。原告认为“月工资标准”,是指在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。所以原告认为铁道部的规定不合法,

    根据《工资支付暂行规定》中第三条和《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》中53项对工资的解释,原告认为用以计算加班工资的月工资标准不只包括岗位工资、技能工资、局标岗位,还应包含奖金、津贴和补贴及其它情况下支付的工资。

    基于以上认识,经原告对当前加班工资计算,被告一个节日加班少支付原告171.00元,平均每个节日加班按少支付原告171.00元算,自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)为148个节日加班,所以原告认为被告还应支付原告节日加班不足款额25308.00元(计算方式见王振加班工资计算详情)。

    [三] 班后要求原告劳动、学习、培训和考试的情况

    被告实施的各种综合计算工时制已经延长了原告的劳动时间,没有支付加班工资,还要在班后要求原告劳动、学习、培训和考试,不参加就会被扣钱,情况如下:

    1.七台河站运转车间:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,春夏秋季每月擦道岔1-3次每次1小时、清扫站区卫生1小时,冬季道岔除雪时间不确定。

    平均每月暂计为9.5小时;

    2.勃利站货运车间:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,冬季除雪时间不确定。

    平均每月暂计为8小时;

    3.东岗站货物:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,冬季除雪时间不确定。

    平均每月暂计为8小时;

    4.勃利站客运车间:每周培训学习业务、政治1次每次2小时,月度业务考试0.5小时,每年季度安全考试车站、车间各4次每次0.5小时,每年集中到七台河站季度业务调考2次每次1.5小时,冬季除雪时间不确定。

    平均每月暂计为8小时;

    因《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中规定法定休息日轮班工作视为正常工作,所以原告认为在班后进行劳动和学习培训占用原告的时间被告应按延长工作时间支付加班工资28970.05元(计算方式见王振加班工资计算详情)。

    以上三项合计加班工资为299429.28元。

    二、关于被告克扣原告工资情况:

    根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》的规定,用人单位无正当理由扣减工资叫“克扣”, 有正当理由扣减工资叫“减发”。原告认为下列情况属于“克扣”。

    (一)劳动仲裁时提出被告克扣原告工资情况。

    1.在1996年1月铁路曾长工资,原告应长24元技能工资,被告没给原告长,原因是在这个期间原告有行政处分,因原告在处分期而没给长,处分解除后,这24元的技能工资至今也没给。原告最近通过查阅《企业职工奖惩条例》,发现有“第十九条 给予职工行政处分和经济处罚,必须弄清事实,取得证据,经过一定会议讨论,征求工会意见,允许受处分者本人进行申辩,慎重决定。”的规定,而当时被告给予原告行政处分之前未调查事出原因,无人采证,无会议纪录,无工会意见,也未允许受处分者本人进行申辩,更无人告知原告可按《企业职工奖惩条例》“第二十一条在批准职工的处分以后,如果受处分者不服,可以在公布处分以后十日内,向上级领导机关提出书面申诉。但在上级领导机关未作出改变原处分的决定以前,仍然按照原处分决定执行。”之规定,在公布处分以后十日内,可向上级领导机关提出书面申诉。

    因此原告认为自己有错原告有权处理,但须合法,而被告当时的行政处分程序不合法,处分内容也不合法(同时给两个处分),所以原告认为被告依据非法施行的处分决定不给原告长工资是错误的,被告应补长原告24元技能工资并补发原告自1996年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)每月24元的技能工资(共计4920.00元)。请被告出具由其掌管的1995年对原告的处分决定书、调查笔录、会议记录、工会意见书、及克扣原告24元技能工资的法律依据请法院审查。

    2.被告为了进行班组评比和工人间的竞争,指定劳动者应得工资中的几项之和称为“捆绑工资”(定额工资),以其为基数根据自定的规章制度考核职工,从“捆绑工资”中扣款,扣完之后的“捆绑工资”称为“捆绑奖金”,实际是用职工自己应得的工资奖罚职工自己。“捆绑奖金”减去“捆绑工资”,得正数就是奖的,得负数就是罚的。

    被告把工人违反劳动纪律、规章制度的情形分为A、B、C、D等类型称为安全信息,凭此对工人进行罚款,车站每个干部每月都有任务定量必须扣工人几个A几个B。

    被告“克扣”工资的方式有:

    (1)标价克扣:即明码标价违反哪条规定扣多少钱。

    (2)以扣分形式克扣:每个职工按100分,规定违反哪条规定扣多少分,并将工人按分数分为一、二、三类,1分折算扣多少钱,实质还是扣钱;

    (3)以其他形式克扣:考试不及格、岗位素质培训、待岗形式、追责形式等。

    因被告与职工签订的劳动合同未给职工,从劳动仲裁时其提供的劳动合同复印件中没有看到有关奖罚的明确规定;

    目前被告制订的扣减工人工资的规章制度有《七台河站安全信息管理办法》、《七台河站职工考核标准》、《七台河站班组升级达标考核办法》、《七台河站“职工岗位达标”考核办法》、《七台河站定额工资考核分配办法》等各种名目繁多的制度,都与扣减工人的工资有关。经本人对哈尔滨铁路局七台河站制订的这些规章制度研究,发现这些规章制度均为车站领导研究决定或经车站党政联席会议研究决定后就公布实施的,没有法律依据、没有民主程序,也不知是否报劳动行政部门备案,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工资支付暂行规定》等法规规定,用人单位建立的关系职工利益的规章制度必须合法、民主和公示。而被告制定的这些惩罚职工的办法从未开职工大会讨论,也未与工人协商,劳动合同中也未规定。 另外,2008年1月15日国务院下令废止《企业职工奖惩条例》后,企业对职工罚款已找不到法律依据,而根据《中华人民共和国行政处罚法》的规定,罚款属于行政处罚,实施行政处罚只能由法律授权的行政机关进行,企业无权对职工进行罚款。所以原告认为被告制定的劳动规章制度违反法律、法规规定,被告应自1995年1月1日至目前(暂计算至2012年1月31日)返还原告因这些制度被扣的工资16000.00元(平均每年按扣1000.00元算)。

    3.原告在2005年11月、12月休病假,被告未依法足额支付原告这两个月的病假工资(2005年11月支付病假工资479.50元,12月支付病假工资423.20元),在原告2006年1月分的工资中又补扣了300.00元,说是上月欠扣。

    关于病假工资支付方法,劳动部规章《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》中有明确规定。而劳动仲裁时,被告答辩时称对原告的病假工资是根据铁道部《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》计算的,该规定中称经征得劳动部同意制定的本规定,原告认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。  

    根据《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》第三条和《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》第二条的规定,原告自1991年9月13日分配到七台河站至2005年10月连续工龄为14年零1个月,被告应按原告本人企业工资的75%支付原告两个月的病假工资共计2700.00元(按每月应得工资1800.00元算)。因此,原告认为被告还应按法规规定支付原告病假工资不足款额2097.30元(2700.00-479.50-423.20+300.00=2097.30元)。

    以上合计克扣工资为23017.3元。

    (二)劳动仲裁后发现被告克扣原告工资情况。

    被告支付原告的工资中有一项数额较大的奖金叫“其它奖”,原告分析该项奖金是单位在完成劳动定额的情况下,被告的主管部门哈尔滨铁路局额外下拨的奖金,1991年至目前一直都有,原告确认该项奖金2005年以前是以《支付单》形式进行发放,名称被冠以“安全奖”、“安全效益奖”等,工资单中没有显示,之后不知何时才在工资单中以“其它奖”显示。原告从未见过被告的“其它奖”分配制度,在各个基层车间、站,只是由车间主任或站长按不同工种、岗位制定分配系数进行分配,分配中存在干部比工人多、大站比小站多、运转比客货多等现象,在被告公示的分配数据中看不到干部的分配数据。原告认为1993年国家开始推行岗位技能工资制,被告也已按政策要求实行岗位技能工资制,职工工资的差别主要根据劳动要素的评估以岗位工资分档,多劳多得,少劳少得,而岗位工资之外的各种补贴、津贴、奖金差别不大,而“其它奖”作为完成劳动定额额外的奖励,是全单位干部职工共同努力的结果,难分谁的贡献大、谁的贡献小,所以原告认为分配时不应拉开太大的档差,当干部也不应该就必须比当工人的多。而在被告管辖的七台河站到勃利站流传一个传说,说是有一名新分配到被告处的曹姓干部,收到科室分的3000元奖金后,由于内心承受不住莫名的压力,就把这3000元交到了单位纪委,此事在职工中一直被传为笑谈;再就是原告有一次无意中在勃利站的一名副站长的工资条中看到其“其它奖”超过2000元,而当时原告的“其它奖”才400多元。所以原告认为被告的“其他奖”分配制度不合法,被告存在克扣原告奖金现象,平均每月克扣原告“其它奖”至少1000元。被告应支付原告自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)“其他奖”不足款额192000.00元(按每月少支付1000元算,一共16年)。

    以上两项被告合计克扣原告215017.3元。

    三、关于劳动合同问题:

    1.1996年6月,被告曾与原告签过一次《劳动合同》,合同为铁道部格式合同,只是让原告签个名,且签订的合同未给原告,之后被告多次变动原告的工作从未与原告协商也未签变更劳动合同。原告一直以为参加工作时曾签过“服从工作分配”的字样,也就以为被告的这些做法都是合法的,但原告最近通过对《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》及劳动部的法规进行学习,发现被告这些做法都是违法的。但由于签订的《劳动合同》被告未给原告,致使原告不了解合同内容,不知道被告采用何种工作制度,工资如何计算等。直至2011年6月申请劳动仲裁,原告才拿到自己《劳动合同》的复印件,而从《劳动合同》中却根本看不到工时制度、工资待遇的规定。原告分析被告与原告签订的《劳动合同》内容,认为其中的错误处有:1.用人单位名称填写错误,与公章名称不一致;2.合同期限格式填写错误;3.劳动法规定必须具备的条件无实际内容;4.制定霸王条款(《劳动合同》六、劳动纪律5项)排除劳动者的权利;5.非法鉴证、伪造鉴证(原告不知情),违反《劳动合同鉴证实施办法》及《黑龙江省实施劳动部劳动合同鉴证实施办法细则》。

    原告查阅《铁道部劳动合同书》,经与被告与原告签订的《劳动合同》比对,发现内容一字不差,这充分证明被告与原告签订的《劳动合同》属于铁道部格式合同,并非被告与原告真实意思的表现,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第47项规定:这些劳动合同文本只能供用人单位和劳动者参考;根据《对关于如何理解无效劳动合同有关问题的请示的复函》劳办发(1995)268号文件及《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第16项规定“未经协商一致签订的劳动合同无效。”之规定,原告认为被告与原告签的劳动合同无效,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条规定,自2008年1月1日至目前(暂计算至2012年1月31日)被告应支付原告双倍工资,被告还应支付原告双倍工资不足款额447490.74元;

    2.2008年10月被告未与原告协商就调整原告的工作岗位,导致原告变更后的岗位(货运员)较变更前的岗位(调车长)每月工资收入减少1500.00元,还未签变更劳动合同。

    根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》及《中华人民共和国劳动合同法》第三十五条、第八十一条规定自2008年10月至目前(暂计算至2012年1月31日)被告应支付原告因变动原告的工作给原告造成的工资损失58500.00元(按每月损失1500.00元算)。

    3.根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》的规定,“劳动者应得工资”是指:在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬; 原告认为被告签定的劳动合同无效,根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》第二条的规定,被告还应支付原告自1995年5月10日至2007年12月31日应得工资收入25%的赔偿金98112.29元;

    四、关于经济补偿金、利息、逾期付款违约金问题:

    1. 经济补偿金:由于被告非法克扣原告工资及以无效规定来计算原告劳动时间拒付原告延长工作时间的加班工资,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定,自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)被告应支付原告相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金约为190023.90元。

    2.利息和逾期付款违约金根据:根据《中华人民共和国劳动法》

    “第五十条 工资应当以货币形式按月支付给劳动者本人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定,被告将原告的工资都是按月打入原告的活期工资账户里的,所以被告克扣以及未支付加班工资的款额,原告认为被告应支付原告利息15000.00元并根据历年《最高法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的规定支付原告逾期付款违约金100000.00元;

    五、工资支付错误问题

    原告在哈尔滨铁路局七台河站工作期间,未见过工资支付的有关制度,2011年申请劳动仲裁后,才在被告提供的证据中看到《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》,但具体岗位工资如何分配不详。2008年10月,被告将原告由调车长改为货运员,部岗位工资由117.00元降为67.00元,局标岗位随之减少,月损失约为1500.00元。

    原告认为该工资调整有误,理由是根据《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五。有关事项的规定(五)对按本办法建立了岗位补贴的人员(不含机车乘务员、指导司机),考虑到他们在原岗位上的贡献及年龄、身体等生理条件的自然变化,为有利于这些岗位的职工队伍的稳定和更新,经组织安排,由高岗位调到低岗位后,其岗位工资可根据从事原岗位累计工作年限的时间(调车组人员的调车工作时间、车站列检所检车人员的检车工作时间视为原岗位累计工作年限、下同),按高岗位岗位工资标准的一定比例的金额就近向上套入岗位工资标准,作为新岗位应执行的岗位工资。

    原岗位累计工作年限满20年不满25年的按40%计算,满25年不满30年的按60%计算、满30年以上的按80%计算,但对调车组人员原岗位累计工作年限满10年不满15年按40%计算,满15年不满20年按60%计算,满20年以上的按80%计算。

    新岗位工资标准高于原岗位工资标准的一定比例计发的岗位工资,可按新岗位的岗位工资标准执行。

    根据以上对调车组人员的优待政策,申请人自1991年9月至2008年10月从事调车工作累计工作年限为17年零1个月,符合按60%计算的条件,原岗位工资117元×60%=70.20元,向上套入岗位工资标准为72.00元。      

    根据以上规定,不管将原告调到何种岗位,原告的岗位工资都不应少于72.00元,局标岗位不少于对应标准2158.00元,请法院据实裁决。

    综上所诉,在原告多次找被告协调未果的情况下,2011年6月,根据《中华人民共和国劳动争议调解仲裁法》第五条的规定,原告向七台河市劳动争议仲裁委员会申请仲裁,2011年9月增加仲裁申请,2012年1月17日《仲裁裁决书》七劳仲案字[2011]274号下达,裁决如下:

    一、被诉人支付申诉人1995年5月至2008年9月延长工作时间工资:2340.13小时×12.48元=29204.82元;

    二、驳回申诉人其他申诉请求。

    原告对此裁决不服,因为原告认为自己的工作时间应依据经劳动行政部门批准被告实行的工时制度来计算,被告没有劳动行政部门批准的工时制度就应该按原告实际付出的时间按劳动部门的规定核算,而仲裁委在未查被告工时制度是否合法的情况下,就依据被告答辩书中提出的不知来自何处的作息制度进行计算原告的工作时间,等于承认了被告工时制度合法;再就是综合计算工时制延长工作时间的加班工资根据《工资支付暂行规定》需按照不低于劳动合同规定的劳动者本人小时工资标准的150%支付,而仲裁委所支持的延长工作时间工资未按150%计算,经原告指出,仲裁委也未更正;仲裁委在裁决书中一再强调“企业有权制定自己的工资分配制度”而未支持原告的一些主张,原告认为仲裁委这种认识是错误的,因为《中华人民共和国劳动法》第四十七条是这样规定的:“用人单位根据本单位的生产经营特点和经济效益,依法自主确定本单位的工资分配方式和工资水平。”,仲裁委忽视了“依法”两字,也就是说仲裁委根本就不查被告的有关规章制度是否合法。原告认为用人单位的工资支付制度,应符合《工资支付暂行规定》第十七条 “用人单位应根据本规定,通过与职工大会、职工代表大会或者其他形式协商制定内部的工资支付制度,并告知本单位全体劳动者,同时抄报当地劳动行政部门备案。”的规定。原告诉被告劳动合同未给原告、被告违法调整原告的工作造成原告工资损失仲裁委推说原告没有要求确认劳动合同是否有效,对被告提供的劳动合同是否合法不查不问。原告认为劳动合同是劳动争议案件中至关重要的证据,审查劳动合同是否合法有效是办案人员的职责,劳动部已废止《劳动合同鉴证实施办法》,目前没有确认劳动合同是否有效需提交申请的法律规定。基于以上情况来看,原告认为仲裁委对本案枉法仲裁,故具状向本院起诉,请依法裁判。


    此致

    牡丹江铁路运输法院

    具状人:王振

    年   月   日

    附件:

    1.本诉状副本1份

    2.原告身份证复印件1份

    3.原告工作证复印件1份

    4.《仲裁裁决书》七劳仲案字[2011]274号原件1份

    5.《王振加班工资计算详情》2份

    6.《关于被告应支付原告工资损失、赔偿金、补偿金、双倍工资不足款额、利息和逾期付款违约金计算详情》2份
参考:当代中国工运目录http://www.youth-sparks.com/bbs/viewthread.php?tid=7148

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王振:什么叫枉法裁判?这就叫。(发表于 2014-5-6 11:14   来源


以下来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?id=9583121&boardid=25

一审判决书(全文) - 牡丹江铁路运输法院民事判决书 [2012]牡铁民初字第4号 - 2013.4.18.




















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王振:不服判决可以在收到判决15日内上诉,我不服,必须上诉。(发表于2014-5-6 11:27 来源


以下来源:http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?id=9583121&boardid=25


    民事上诉状

    上诉人(一审原告、被告):

    姓名:王振

    性别:男

    年龄:42岁

    出生:1972年12月11日

    职业:铁路工人

    工作单位:哈尔滨铁路局七台河站

    住所:黑龙江省七台河市勃利县城××小区××楼××单元××号

    联系电话:13284648219

    被上诉人(一审被告、原告):

    单位名称:哈尔滨铁路局七台河站

    联系电话:0464-2931212

    地址:七台河市新兴区新华街49号

    上诉人因劳动争议一案,不服牡丹江铁路运输法院2013年4月18日(2012)牡铁民初字第4号民事判决书,现提出上诉。

    上诉请求:

    一、请求撤销一审法院判决,依法改判。支持上诉人原诉讼请求:

    (一)请求判决被上诉人依法支付上诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)加班工资299429.28元;

    (二)请求判决被上诉人支付上诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)其非法克扣上诉人的工资215017.3元;

    (三)请求判决被上诉人支付上诉人自1995年5月至目前(暂计算至2012年1月31日)因其擅自变更上诉人的工作造成上诉人的工资损失58500.00元,因签订无效劳动合同的赔偿金98112.29元及双倍工资不足款额447490.74元;

    (四)请求判决被上诉人支付上诉人经济补偿金190023.90元、利息15000.00元、逾期付款违约金100000.00元。

    (五)请求判决被上诉人支付上诉人最低岗位工资不少于72.00元,局标岗位不少于2158.00元;

    二、补充更正诉讼请求一中(一) :请求确认交接班时间为工作时间并为延长工作时间,判决被上诉人支付自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)加班工资增加52074.47元


    上诉理由:

    上诉人认为一审法院判决适用法律、法规、规章及规范性文件不当,在事实清楚、证据确凿的情况下,所下判决却有法不依、有章不循、有证不认、违法认证、开脱被上诉人的违法(甚至犯罪)责任。虽然一审法院确认本案在国内有重大影响,但并未报请上级法院审理,而是枉法裁判。

    一、一审中,上诉人与被上诉人双方无异议的事实如下:


    1.1995年1月至2012年1月31日期间上诉人在哈尔滨铁路局七台河站从事铁路运输工作,工时制度被上诉人实行综合计算工时制(无劳动行政部门许可证);

    2.上诉人执行被上诉人规定实际在单位出勤时间较标准工时延长13348.86小时(由法院统计),被上诉人以该时间为用餐、间歇时间等为由未计为工作时间,但该时间被上诉人规定该时间上诉人不准离开单位(有作业时必须上岗作业),离开按离岗处理,用餐必须到单位食堂;

    3.被上诉人计算加班工资,2006年以前以岗位工资加技能工资之和为基数,2006年以后以岗位工资加技能工资加局标岗位工资之和为基数;

    4.1996年铁路涨技能工资,被上诉人没给上诉人长;

    5.被上诉人支付职工的工资中有一项奖金叫其他奖,无明确分配办法;

    6.被上诉人有扣减工资的各种制度、办法,无民主程序;

    7.2005年11月、12月上诉人休病假,被上诉人支付病假工资分别为479.50元、423.20元;

    8.1996年6月,上诉人与被上诉人签订的劳动合同是铁道部格式合同,被上诉人未给上诉人,且之后被上诉人未经协商多次变动上诉人的岗位、工作地点,未签过变更劳动合同。

    二、一审法院判决中总结本案争议的焦点问题是:

    (一)《铁道部办法》规定的“劳动者自然需要的中断时间不包括间歇时间”,是否超越《劳动部批复》的范围,以及学习、培训、班后劳动的认定问题;

    (二)七台河站是否存在克扣王振假休日加班工资和病假工资的问题;

    (三)双方签订的劳动合同效力问题;

    (四)关于七台河站制定的奖金分配制度及对王振处分、调整工作、工资问题;

    (五)七台河站是否应支付王振经济补偿金、赔偿金、利息、逾期付款违约金的问题;

    (六)本案仲裁时效的问题。


    三、就一审法院总结的以上六点及其适用法规的论述,上诉人认为不正确、不合法,有法不依、有章不循,分别剖析如下:

    (一)关于焦点一:

    一审法院在此认定了:(1)间歇时间不属于工作时间。(2)企业组织职工进行政治、业务学习、培训、考试既是用人单位的法定责任,也是劳动者的权利和义务。(3)班后劳动证据不足。从而未支持上诉人的请求,上诉人认为该认定错误,理由如下:

    一审法院此点总结的混乱不清,不知所言。因为上诉人在诉状及辩论材料中没有“劳动者自然需要的中断时间不包括间歇时间,超越《劳动部批复》范围”的主张,《铁道部办法》中规定的,意思也不是“劳动者自然需要的中断时间不包括间歇时间”而是指“工作时间不包括间歇时间”。一审法院说“《铁道部办法》中的间歇时间与劳动者自然需要的中断时间是两个不同的概念,二者也不存在含藏关系。”,上诉人认为一审法院此表诉是何目的意思不清晰;一审法院说“铁道部依劳动部赋予的根据铁路企业的生产特点、执行专门规定的权力,作出该项规定(指不包括间歇时间的规定)”,上诉人认为一审法院的理解错误,由《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中规定“三、铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。其他用人单位劳动者实行轮班工作制的,由用人单位自主确定。”理解,劳动部赋予铁路局、广铁(集团)公司自主确定的仅仅是劳动班制(就是几班倒),没有授权其可以自行制定哪些算劳动时间哪些不算劳动时间的原则;一审法院指出的:“一九九四年十二月二十七日,铁道部劳动部联合发布了《国家铁路实施中华人民共和国劳动法的若干规定》,该规定第八条规定, 全路各工种(岗位)工作时间的具体计算,按照国家有关规定和铁道部的专门规定执行。”上诉人认为该规定劳动部也没有赋予铁道部制定什么专门规定的权力,而是说全路各工种(岗位)工作时间的具体计算,按照国家有关规定和铁道部的专门规定执行。一审法院不该断章取义,这条里还有“国家有关规定”字样,这里所指的“铁道部专门规定”也是指不违反劳动部规章的规定。而上诉人经研究发现铁道部、哈尔滨铁路局、七台河站所制定的规章制度和办法均不合法。因此,上诉人认为一审法院依据铁路部门这些不合法的文件认定其制定的“间歇时间(包括工作过程中的工间休息和用膳、睡觉时间)不应属于工作时间”是错误的。

    上诉人认为该焦点(也是本案中最关键的争议焦点)应为“上诉人实际在单位出勤时间较标准工时延长的时间(总共13348.86小时)究竟算什么时间?”

    这点涉及到一个重要的名词“间歇时间”,“间歇时间”到底算不算工作时间,审判长王居义判后答疑时说对此广泛征求人力资源和社会保障部、最高法院知名法官、黑龙江省人力资源和社会保障厅(无请示函也无批复函)及著名专家学者意见,均无明确解释,只有由全国人大常委会法制工作委员会国家法行政法室、劳动部政策法规司、全国总工会法律工作部编箸的《中华人民共和国劳动法释义》中对间歇时间有解释,经上诉人研究,该解释并不具体,其中所说的间歇时间不算工作时间只是针对实行标准工时制的休息时间进行的解释,并不适合解释综合计算工时制中的休息时间。休息时间从法律意义上说是职工可以自由支配的时间,而被上诉人所实施的“间休时间”职工不可以自由支配,不可以离开单位,有作业时必须上岗作业,上诉人认为,被上诉人既然是实行的综合计算工时制,就应该执行国家关于实行综合计算工时制的有关规定,综合计算工时制是《中华人民共和国劳动法》第39条规定所指的其他工作和休息办法,劳动法第39条规定,经劳动行政部门批准,企业才可以实行其他工作和休息办法,法律之所以规定实行特殊工时须经劳动行政部门审批,就是为了防止用人单位侵犯劳动者休息休假的权利,《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条明确规定了企业实行综合计算工时制应向哪级劳动行政部门报批,根据《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》的解释,企业实行综合计算工时工作制工作中采取何种工作方式,一定要与工会和劳动者协商。其中所说的“工作方式”指的就是“工作和休息办法”既要有与工会和劳动者协商的民主程序,还要取得劳动行政部门的许可证。所以上诉人认为企业实行综合计算工时制自定的“工作和休息办法”没有民主程序和取得劳动行政部门许可证的,不能作为计算上诉人工作时间和休息时间的依据。而本案中被上诉人没有提供民主程序和劳动行政部门的许可证,所以对上诉人的工作时间应按被上诉人实际要求上诉人出勤的时间计算。

    上诉人认为,哈尔滨铁路局是铁道部直属企业,属中央直属企业,根据《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。”,按此,哈尔滨铁路局实行综合计算工时工作制其制定的工作和休息办法,应有民主程序,报铁道部审核后,报国务院劳动行政部门批准。所以,上诉人事实上在单位出勤超出标准工作时间的时间该不该算劳动时间,应该按国务院劳动行政部门的批准核定。基于此,上诉人认为,一审法院判决书第12页-13页对上诉人的工作时间的核算无合法依据,核算错误。判后答疑时上诉人曾请教法官王居义:“上诉人执行被上诉人规定实际在单位出勤时间较标准工时延长的13348.86小时,不准离开单位,有作业时必须上岗作业,离开按离岗处理,这些时间该算什么时间呢?算休息时间吗?有这么限制自由休息的吗?你法院执行的是标准工时制,间歇时间在工作时间之外,如果院领导也要求你们间歇时间不准离开单位,离开按离岗处理,你干吗?”其无合理解释。

    上诉人要强调一点,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,从内容上看是对铁道部《关于铁路轮班工作制和工作时间有关问题的函》请示的答复,是指导铁路企业实行综合计算工时工作制制定工作休息办法的规范性文件,不是批准文件,劳动部也无铁路企业实行综合计算工时工作制不需批准的文件。

    上诉人主张自己在单位出勤超出标准工作时间的时间被上诉人应按延长工作时间支付加班工资的依据是基于2点:(1)是从法律依据上认定被上诉人“间歇时间”不算劳动时间的规定不合法,(2)是上诉人在单位出勤超出标准工作时间的时间,是以限制人身自由的方式强迫劳动的时间。

    上诉人对此认识的理由是,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中最后一项明确规定“五、铁道部可根据以上原则制定实施办法。”,而《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中“第五条 劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。”较《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中“ 四、劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。”明晃晃的多了“不包括间歇时间”七个字,一审法院却称“没有违背《劳动部批复》的精神”,上诉人不清楚没有违背《劳动部批复》精神是什么意思,清楚的是这一规定违背了《劳动部批复》的原则,看得出是铁道部认为劳动部批复中定的原则不够用,又给增加了“七个字”,以便于铁路企业操作,就是基于这多出的“七个字”,哈尔滨铁路局依此在《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》中规定“工作时间不包括轮班间歇制的间歇时间”,并进一步明确“间歇时间原则上职工不准擅离工作场所,如遇有作业必须上岗作业”,勃利客运作息制度中规定“间休时间不准离开单位,离开按离岗处理”。更有甚者是哈尔滨铁路局认为铁道部多出的这七个字还不便于操作,所以在《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》中又自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,上诉人认为这种违背劳动部批复原则的规定属越权规定。其自定的“工作时间不包括间歇时间”、“工作时间不包括学习及用餐时间”没有法律效力。如果铁道部可以这样规定的话,那也无需向劳动部打报告请示,自己直接规定就可以了,【比如我们国家的政策是坚持四项基本原则,你铁道部要更改为坚持五项基本原则可以吗?我们国家的国旗是五星红旗,你铁道部要更改为六星红旗可以吗?你有这个权力吗?你权力那么大,那你怎么不把日本的规章改改,就改为钓鱼岛是中国的,你日本人别做梦了!】而哈尔滨铁路局就恰恰是这样做的。上诉人认为这就是典型的“铁老大”行为,铁道部、铁路局在铁路运输方面的规定具有绝对的权威,因为铁道部是主管铁路运输的国家机关,而在劳动方面,主管劳动的国家机关是劳动部,你铁道部在劳动方面扮演的角色是行业主管部门,关于劳动方面的问题你得归劳动部管,得向劳动部请示,你不能私自更改劳动部制定的原则。所以上诉人认定被上诉人“间歇时间”不算劳动时间的规定不合法。

    2013年4月16日一审法院第二次开庭,恢复法庭调查,核实了被上诉人管内东岗站站务员和勃利站货运职工的班中具体作息规定,根据被上诉人提供的《作息时间表》显示,职工在工作时间内可以间休,在间休时间内可以工作,实际上意思都是一样,就是工作时间内无作业职工可以休息,硬生生把有的间休时间算工作时间,有的间休时间不算工作时间说不出道理,再说间休时间被上诉人规定上诉人不准离开单位,离开按离岗处理,用餐必须到单位食堂,就是说间休时间是限制人身自由的,国家规定中对休息的解释没有限制人身自由的休息办法,所以这些没有民主程序认可的“间休时间”都是工作时间。 另外,被上诉人一个班让职工上24小时,从人的生理上考虑必须安排职工用餐和睡眠,这种用餐和睡眠时间算劳动时间,而这也符合《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中“工作时间包括劳动者自然需要的中断时间”的规定。

    综上,上诉人认为被上诉人及其主管部门哈尔滨铁路局这种非法实施综合计算工时制的工作方式严重违反了劳动管理法规,以不合法的内部规章制度从工作时间上算计职工、是企图以合法的表象掩盖其以非法限制职工的人身自由的方式强迫职工超长时间(按月综合计算出的工作时间严重超出《中华人民共和国劳动法》第四十一条的规定)劳动的事实。应该用三个人干的工作用两个人干,应该三班倒的工作用两班倒,为自己节省了工人工资开支同时又减少用工,最终达到为己方节约巨额工资成本的目的,却损害了无数铁路职工的合法权益。上诉人认为用人单位的这种行为已触犯《刑法》,构成强迫劳动罪,因考虑历史原因,上诉人不想追究过深,只追究单位的民事责任,索要自己应得的劳动报酬和侵权赔偿。

    对于班后劳动、学习、培训和考试,一审法院将重心纠结在劳动、学习、培训和考试这四个字面意义上是不对的,上诉人诉状中表达的是被上诉人在班后占用职工的休息时间进行这四项活动侵犯了职工的休息权,而不是说被上诉人不可以进行这四项活动。

    至于说班后劳动证据不足,上诉人提供的证据中有被上诉人组织劳动的办法,质证时被上诉人对该证据并无异议。上诉人提供的证据中还指明了班后劳动被上诉人都有记载,被上诉人不提供应由他承担不利后果。

    (二)关于焦点二:

    一审法院在此肯定了两项:(1)被上诉人计算加班工资按自定的基数于法有据;(2)不存在克扣上诉人的病假工资的问题。从而未支持上诉人的请求。

    上诉人认为一审法院这两项认定错误,袒护被上诉人意图太过明显,日本说钓鱼岛是他们的也于法有据,我们能承认吗?我的请求也不是于法无据啊?一审法院对上诉人诉状中及法庭辩论中的论述并未发表不适意见,所以上诉人坚持原论述,重申如下:

    如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定。而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数,上诉人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发放的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发放的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经上诉人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部对加班工资、病假工资的计算依据规定为“月工资标准”,“月工资标准”是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即上诉人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。另外,铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该规定中声称经征得劳动部同意制定的本规定,上诉人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。所以上诉人认为铁路部门作为用人单位所做的规定不合法,被上诉人以此为依据所发放的加班工资、病假工资涉嫌克扣工资。其应按劳动部的规定为依据发放加班工资、病假工资。

    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,上诉人查阅国家有关规定,发现目前国家有关规定中对此称谓不一,但意义相同。

    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词来源如下:

    1.劳动者正常工作时间工资:来源于《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于劳动法若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。

    2.月工资标准:来源于《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者上诉人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:来源于《关于劳动法若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其上诉人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:来源于《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算

    按照《中华人民共和国劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:

    日工资:月工资收入÷月计薪天数

    小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上四种说法都是《中华人民共和国劳动法》及《中华人民共和国劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,上诉人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。上诉人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    关于“工资”的解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,上诉人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资(见1993年10月1日实施的《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》),而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    上诉人认为1995年1月1日《中华人民共和国劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定【如:《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五、有关事项的规定(七)执行了岗位技能工资的人员,计算有关劳动保险、地区津贴、工伤假、病假、事假、有薪假、公休假、加班等待遇时,按本人基本工资(含计算各种待遇的特种工资)为基数;】进行修改或废止,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《中华人民共和国劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为上诉人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,哈局才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该纠正为劳动部的“月工资标准”。

    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定支付办法的规定铁路都执行不了,非得执行自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,这是典型的上有政策下有对策行为,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的规章,上诉人认为国家有关规定中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路部门作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,其制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。

    上诉人认为一审法院在本焦点中关于病假工资的论述错误,在劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》第59条规定:“职工患病或非因工负伤治疗期间,在规定的医疗期间内由企业按有关规定支付其病假工资或疾病救济费,病假工资或疾病救济费可以低于当地最低工资标准支付,但不能低于最低工资标准的80%。”,此条释明了判断企业支付的病假工资或疾病救济费是否合法应同时具备两个条件,一时看是否按“有关规定”计算支付,二是看是否低于当地最低工资标准的80%。,“有关规定”应是指国家法律、法规、劳动部规章、地方法规、规范性文件的规定,绝非企业自己的规定,企业无权自定办法。上诉人在诉状及辩论材料中已经明确指出了被上诉人支付的病假工资未按“有关规定”计算支付,一审法院只凭被上诉人依己方的规定计算支付的病假工资不低于当地最低工资标准的80%就判断合法是错误的。而《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中关于病假工资支付办法的规定与此规定并不抵触,可以适用。

    上诉人认为国家正在逐步打破铁路部门这种固步自封、唯我独尊的垄断模式,一审法院已经划归地方,再继续充当铁路部门的保护伞,纵容铁路部门的违法犯罪行为,实在有碍铁路由计划经济向市场经济的转型,阻碍铁路改革开放的步伐。

    (三)关于焦点三:

    一审法院在此焦点中确认被上诉人与上诉人签订的劳动合同有效,从而未支持上诉人基于劳动合同无效被上诉人应支付赔偿金和双倍工资的请求。

    上诉人仍然认为一审法院确认错误,袒护被上诉人意图明显,上诉人坚持认为该合同无效,理由如下:

    1.该劳动合同被上诉人未给上诉人,违反《合同法》;

    2.该合同内容中:“六.劳动纪律5规定:甲方因工作原因,需要在基层站段内部调整乙方工作岗位(工种)的,或受甲方派遣从事其他临时性工作(如抢险、救灾)等的,乙方必须服从甲方的调整或派遣”,该条属于霸王条款,违反《中华人民共和国劳动法》订立变更合同应平等自愿、协商一致的原则。再有,该合同内容还违反《中华人民共和国劳动法》第十九条规定,对于劳动合同期限、工作内容、劳动保护和劳动条件、劳动报酬等均无明确内容,起不到约束作用,即使有说按有关规定执行,却未提供有关规定,劳动者无从查找,也无法确认其合法性。

    3.哈尔滨铁路局私自对合同违法鉴证、伪造鉴证,私自确认合同有效。违反《劳动合同鉴证实施办法》及《黑龙江省实施劳动部劳动合同鉴证实施办法细则》。

    4.多次变动上诉人的工作内容、工资报酬和工作地点未与上诉人协商亦未签过变更劳动合同,违反《中华人民共和国劳动法》订立变更合同应平等自愿、协商一致的原则。

    综上,该合同内容多处违反国家法律,根据《中华人民共和国劳动法》“第十八条 下列劳动合同无效:(一)违反法律、行政法规的劳动合同;”之规定,应确认该合同无效。

    而一审法院对这些却视而不见,避重就轻,硬着头皮说该合同合法有效,若以当事人签字为准,那世上就没有无效的合同了!可见其根本就是拿审判工作当儿戏,根本就不履行法官的责任和义务,“科学发展观、三个代表重要思想、邓小平理论”在一审法院都如废纸。

    (四)关于焦点四:

    关于七台河站制定的奖金分配制度及对王振处分、调整工作、工资问题;

    一审法院在此认为,用人单位有权依法对劳动者的工作进行调整和制定自己的工资分配制度,并按分配制度对职工进行奖罚和工资分配,该问题不属于法院受理劳动争议案件范围,从而驳回了上诉人的有关请求。

    上诉人认为,只要是依法,不但用人单位有权办事,任何人任何部门都有权办任何事,用人单位若真的依法办事,我就不告他了,问题在于他不依法,上诉人在诉状中清楚的指明被上诉人制定的工资奖金分配制度、奖罚制度违法、无民主程序,经车站领导研究决定或经党政联席会议决定后就公示实施了,被上诉人提供的证据材料也印证了这一事实,尤其是在2012年4月18日第一次开庭审理过程中,审判长王居义询问被上诉人:你们单位的民主程序呢?被上诉人的代理人刘晓华说,我们以为我们制定的制度都合法,就没拿来(这个可以调取法院录像证实)。

    上诉人认为本焦点应为被上诉人减少上诉人的工资是否属于克扣工资。

    上诉人以七台河站的扣减工资制度不合法无民主程序、奖金分配不合法无民主程序、不给涨工资依据的行政处分不合法、调整工作不合法、调整工作后工资安排不符合哈局规定为由控告被上诉人克扣工资,这些上诉人在诉状中表达的已经相当清楚了,难道追讨劳动报酬不属于法院的受理范围吗?看来一审法院实在找不出推脱责任义务的更好理由了。

    (五)关于焦点问题五:

    一审法院以本案不存在劳动合同无效、克扣工资为由驳回上诉人的请求。

    关于劳动合同是否有效、扣减工资是否属于克扣工资前面及诉状中已经论述了,上诉人仍然坚持诉状中所诉观点。

    (六)关于焦点六:

    上诉人同意法院观点,但须指出的是一审法院对于被上诉人未提出诉讼时效超期控辩的,不该主动释明诉讼时效问题。

    根据《最高人民法院关于审理民事案件适用诉讼时效制度若干问题的规定》第三条 当事人未提出诉讼时效抗辩,人民法院不应对诉讼时效问题进行释明及主动适用诉讼时效的规定进行裁判。

    被上诉人虽然先于上诉人起诉,但其诉讼请求不符合法定形式,依法应不予受理,受理了依法也应驳回。一审法院不但未驳回,在被上诉人对上诉人的诉状未答辩的情况下,还适用其作为对上诉人起诉内容的反驳与抗辩,真是前无古人后无来者。

    总结一审法院以上的六个焦点,感叹一审法院何以厚此薄彼?倾向性明显,不就因为他是铁道部、铁路局、车站,我是普通职工吗?不就因为他财雄势大,我人微言轻吗?这值得你们背弃自己的责任和义务、背弃党纪国法、背弃邓小平理论、三个代表重要思想、科学发展观吗?

    四、一审法院有证不认、违法认证。

    根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》  第十三条 “因用人单位作出的开除、除名、辞退、解除劳动合同、减少劳动报酬、计算劳动者工作年限等决定而发生的劳动争议,用人单位负举证责任。”之规定,本案上诉人诉被上诉人未支付延长工作时间加班工资、未足额支付节日加班工资、克扣工资等均属减少劳动报酬,应由用人单位负责举证,被上诉人举示的证据有1.《哈尔滨铁路局关于职工工作时间标准的暂行规定》2.《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》3.《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时工作制暂行办法》4.《七台河站技术作业图表》5.《王振行政处分材料》6.《七台河站安全信息管理制度》7.《铁道部劳动工资司关于下发铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定的通知》8.《劳动合同书》9.《王振2011年2月至2011年12月份工作时间统计表》10.《勃利站货运车间、东岗站作息时间表》等。对于以上证据上诉人在诉状及质证时均一一指出其违法之处及全部没有民主程序,审判长当庭也确认了没有民主程序,但判决中却纷纷予以采信适用,根据《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律若干问题的解释(一)》第十九条 “用人单位根据《劳动法》第四条之规定,通过民主程序制定的规章制度,不违反国家法律、行政法规及政策规定,并已向劳动者公示的,可以作为人民法院审理劳动争议案件的依据。”之规定,上诉人认为一审法院违法认证。

    对于被上诉人提供的证据1.《七台河站2005年至2011年两违数量及扣款明细》2.《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》等上诉人无异议的能证明被上诉人克扣工资及工资调整错误减少上诉人劳动报酬的证据及上诉人提供的所有不利于被上诉人的证据,一审法院都未予采信,所以上诉人认为一审法院有证不认。

    在举证过期的情况下,2013年4月16日,一审法院第二次开庭进行法庭调查,违反关于证人出庭作证的规定,接受被上诉人带来的证人王林生、高绍勇、白俊成出庭作证,属违法认证。

    五、关于交接班占用的时间应为工作时间并为延长工作时间。

    根据《中华人民共和国民事诉讼法》第五十二条之规定,请中级法院查明以下事实,允许更正:

    上诉人在2011年6月至2012年1月31日期间进行申请仲裁和诉讼中,请求裁决被上诉人支付延长工作时间的加班工资,其中工作时间的计算中未包括交接班占用的时间,受人力资源和社会保障部《特殊工时管理规定(征求意见稿)》的启发,上诉人认为交接班所占用的时间应算劳动时间,因为交接班所占用的时间是为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;符合“《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法 》第五条劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间。 (一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间; ”的规定。

    所以上诉人认为自己在七台河站管内各个车间工作时,在原工时推算已经超过国家工作时间标准的基础上,交接班所占用的时间亦应按延长工作时间计算,被上诉人也应支付延长工作时间的加班工资。

    自1995年1月至目前,上诉人在七台河站管内各个车间工作时,执行“一班工作制度”,“一班工作制度”中包括:点名预想制和交班总结制。不同的工种分别实行两班倒、三班倒和四班倒,但各种倒班方式交接班所占用的时间不同:

    七台河站运转车间实行小四班8天循环倒班制【8天内上2个白班(7:30-18:00)、2个后半夜班(20:00-次日7:30)、2个头半夜班(18:00-次日1:00),2天休息】,后来改为小四班4天循环倒班制【4天内上1个白班(7:30-18:00)、1个后半夜班(20:00-次日7:30)、1个头半夜班(18:00-次日1:00)、2天休息】,一套班(4天)内总共交接班时间是2.5小时。

    勃利站货物车间和客运车间都是上24小时休24小时两班倒,早上7:30--8:00交接班。交接班时间是0.5小时。

    东岗站货物站务员是上24小时休48小时三班倒,早上7:30--8:00交接班。交接班时间是0.5小时。

    综上所述,对交接班延长工作时间部分,上诉人认为被上诉人应按法规规定支付上诉人自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31)延长工作时间加班工资52074.47元(见《王振交接班延长工作时间加班工资计算详情》)。

    六、总结本判决内容,一审法院明确了被上诉人处于被诉人地位,应该对上诉人的主张及论述提出意见,而本判决书中却未提出任何意见,就驳回了上诉人的请求,实在令上诉人不解?

    总之上诉人的主要观点是:作为劳动者为了获取劳动报酬,有义务执行用人单位的规章制度,因自己过错造成用人单位损失的负有赔偿责任;作为用人单位,有责任依法制定规章制度,制定的规章制度违法侵害劳动者权益的也应负赔偿责任。而本案的重点就是用人单位由上到下制定的规章制度上诉人发现皆有不合法之处,侵害了上诉人的权益,所以上诉人主张用人单位予以赔偿。

    历时一年零2个月,上诉人望眼欲穿的期待一审法院的公正判决,不想一审法院只是以案件复杂、影响面大为借口拖延时间,掘地三尺,挖空心思的为被上诉人的违法(甚至犯罪)行为寻找开脱的理由,在对上诉人论述的法律关系没有指出任何不适的情况下,适用对方的理由,枉法判决驳回了上诉人的诉讼请求。

    就此,上诉人认为一审法院在审理上诉人与被上诉人劳动争议一案中,不能公正的审判,不履行法律授予法官的责任和义务,在事实清楚,证据确凿的情况下,有法不依,有章不循,极力为被上诉人的违法(甚至犯罪)行为开脱,拖延办案,枉法裁判,有违法律的公正和尊严,请中级法院依法改判,维护上诉人的合法权益。


    此致  

    哈尔滨铁路运输中级法院

    上诉人: 王振

    2013年 5月2日

    附:1.本上诉状副本2份;

    2.《王振交接班延长工作时间加班工资计算详情》3份。


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    二审法院辩论材料

    结合上诉状中的诉讼请求,论述如下:

    一、关于加班工资有三个方面的问题

    [一]一方面是延长上诉人的劳动时间未支付加班工资的问题

    上诉人认为被上诉人实行的综合计算工时制违法,请问被上诉人是否承认?

    根据法律法规规定,实行综合计算工时制应同时具备以下要点:1.征求职工代表的意见;2.征求工会的意见;3.取得劳动行政部门的批准。审视一审中被上诉人提供的证据材料,既无征求职工代表意见征求工会意见的民主程序,也无劳动行政部门许可证,甚至连工时制度都没有,所以被上诉人实行的综合计算工时制违法已是不争的事实。

    既然被上诉人实行的综合计算工时制违法,那因此对上诉人造成的损害就应当承担损害赔偿责任。造成哪些损害呢?

    一是违背国家原则制定规章制度,以不合法的的内部规章制度核算上诉人的劳动时间,从劳动时间上算计职工。违背国家原则规定“工作时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括轮班工作制的间歇时间”,“工作时间不包括学习和用餐时间”;

    二是以限制职工人身自由的方式强迫职工劳动,规定“原则上间歇时间职工不得离开工作场所,有作业时必须上岗作业”,“间歇时间不得离开单位,离开按离岗处理”,这些限制人身自由的规定的目的其实就是为了让职工提供无偿劳动。

    被上诉人这种违法实施综合计算工时制对己方的好处是既节省了劳动用工,又可以逃避支付加班工资,总的目的是为己方节约巨额工资成本。

    上诉人统计自己上班的出勤时间,按照国家规定计算,各种倒班方式均超劳,被上诉人应依法支付加班工资。

    [二]二方面是未足额支付节日加班工资的问题

    上诉人认为被上诉人以自定基数的方式计算加班工资不合法,请问被上诉人是否承认?

    被上诉人是用工资条中的岗位工资加技能工资加局标岗位三项工资之和为基数除以21.75再乘以3计算一个节日加班的工资,而且2006年之前只是以岗位工资加技能工资为计算基数,2006年之后才用岗位工资加技能工资加局标岗位为计算基数。

    计算加班工资以何为标准,根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。”之规定,计算加班工资是按劳动者上诉人的“月工资标准”计算的,“月工资标准”国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同的名词有如下几种:

    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者上诉人所在工作岗位(职位)相对应的工资。

    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者上诉人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:《关于劳动法若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其上诉人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算

    按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:

    日工资:月工资收入÷月计薪天数

    小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上几种说法都是《劳动法》劳动部规章中的有效的称谓,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,应该用“月工资收入”的称谓。其实怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。

    月工资标准应该包含哪些工资项目呢?《工资支付暂行规定》第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。 更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,上诉人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资,而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    上诉人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为上诉人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数)。从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行劳动法的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。

    总的来说,被上诉人以自定基数的方式计算加班工资的目的就是为了减少支付劳动者的劳动报酬,最终目的也是为了节约工资成本。

    [三] 三方面是班后要求上诉人劳动、学习、培训和考试的问题

    上诉人认为被上诉人占用休班时间要求上诉人劳动、学习、培训和考试侵犯了上诉人的休息权,请问被上诉人是否承认?

    被上诉人实施的各种倒班制度已经延长了上诉人的劳动时间,没有支付加班工资,还要在班后要求上诉人劳动、学习、培训和考试,不参加就会被扣钱,关于班后劳动被上诉人不承认,审视一审中上诉人提供的证据,有被上诉人制定的上线作业的登记制度,按规定被上诉人应该提供,而未提供应当承担不利后果;关于学习培训和考试,审视上诉人提供的证据,有被上诉人制定的制度,制度中规定学习情况被上诉人都有登记,被上诉人应该提供而未提供应当承担不利后果,还有被上诉人要求休班职工考试的文件和上诉人及同事的学习笔记等均能证明被上诉人侵犯上诉人休息权的事实,被上诉人理应承担侵权赔偿责任。

    因《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中规定法定休息日轮班工作视为正常工作,所以上诉人认为在班后进行劳动和学习培训占用上诉人的时间被上诉人应按延长工作时间支付加班工资。

    二、关于克扣工资表现在四个方面

    1.一是1996年1月至目前被上诉人克扣了上诉人每月24元技能工资,请问被上诉人是否承认?

    在1996年1月铁路曾长工资,上诉人应长24元技能工资,被上诉人没给上诉人长,原因是在这个期间上诉人有行政处分,上诉人通过查阅《企业职工奖惩条例》,发现有“第十九条 给予职工行政处分和经济处罚,必须弄清事实,取得证据,经过一定会议讨论,征求工会意见,允许受处分者上诉人进行申辩,慎重决定。”的规定,而当时被上诉人给予上诉人行政处分之前未调查事出原因,无人采证,无会议纪录,无工会意见,处分决定书未给上诉人也未允许上诉人进行申辩,更无人告知上诉人可向上级领导机关申诉。审视一审中被上诉人提供的证据,只有一份处分决定书,一份无任何意见的工会主席签名,一份要求上诉人写的检讨书,关于事出原因的调查笔录、证人证言、处分决定书送达回执等都没有,这些足以证明被上诉人实施行政处分程序违法、草率对职工实施处分的事实。

    因此上诉人认为被上诉人依据违法的行政处分不给上诉人涨工资应当承担损害赔偿责任。

    2.二是被上诉人制定的规章制度不合法、无民主程序,请问被上诉人是否承认?

    被上诉人为了进行班组评比和工人间的竞争,指定劳动者应得工资中的几项之和称为“捆绑工资”,以其为基数根据自定的规章制度考核职工,从“捆绑工资”中扣款,扣完之后的“捆绑工资”称为“捆绑奖金”,实际是用职工自己应得的工资奖罚职工自己。

    被上诉人把工人违反劳动纪律、规章制度的情形分为A、B、C、D等类型称为安全信息,凭此对工人进行罚款,车站每个干部每月都有任务定量必须扣工人几个A几个B。

    被上诉人“克扣”工资的方式有:

    (1)标价克扣:即明码标价违反哪条规定扣多少钱。

    (2)以扣分形式克扣:每个职工按100分,规定违反哪条规定扣多少分,并将工人按分数分为一、二、三类,1分折算扣多少钱,实质还是扣钱;

    (3)以其他形式克扣:考试不及格、岗位素质培训、待岗形式、追责形式等。

    因被上诉人与职工签订的劳动合同未给职工,从劳动仲裁时其提供的劳动合同复印件中没有看到有关奖罚的明确规定;

    目前被上诉人制订的扣减工人工资的规章制度有《七台河站安全信息管理办法》、《七台河站职工考核标准》、《七台河站班组升级达标考核办法》、《七台河站“职工岗位达标”考核办法》、《七台河站定额工资考核分配办法》等制度,这些规章制度均为车站领导研究决定或经车站党政联席会议研究决定后就公布实施的,没有法律依据、没有民主程序,根据《中华人民共和国劳动法》、《中华人民共和国劳动合同法》、《工资支付暂行规定》等法规规定,用人单位建立的关系职工利益的规章制度必须合法、民主和公示,三者缺一不可,一审中,被上诉人只提供了制定的一些规章制度,没有提供民主程序,审判长王居义曾当庭质疑被上诉人为什么没有提供民主程序,被上诉人声称以为制定的规章制度都合法,就没拿来。

    2008年1月15日国务院下令废止《企业职工奖惩条例》后,企业对职工扣款已找不到法律依据,所以上诉人认为被上诉人制定的劳动规章制度违反法律、法规规定且无民主程序,因此对上诉人造成的损害理应承担损害赔偿责任。

    3.三是被上诉人存在克扣上诉人病假工资的情况,请问被上诉人是否承认?

    上诉人在2005年11月、12月休病假,被上诉人未依法足额支付上诉人这两个月的病假工资(2005年11月支付病假工资479.50元,12月支付病假工资423.20元),在上诉人2006年1月分的工资中又补扣了300.00元,说是上月欠扣。经上诉人了解,被上诉人支付病假工资是根据铁道部《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》计算的,该规定中规定计算病假工资以患病职工的技能工资为基数,上诉人认为被上诉人这种以自定基数计算病假工资的做法与自定基数计算加班工资的做法如出一辙。

    关于病假工资支付方法,《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》及劳动部规章《企业职工患病或非因工负伤医疗期规定》中有明确规定。《中华人民共和国劳动保险条例实施细则修正草案》 第七条 明确规定“工人职员的工资按日或按月计算者,享受劳动保险待遇时,如按本 人工资计算,均以该工人职员每日或每月所得工资为计算标准。” 上诉人检查铁道部《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该文件标称“经请示劳动部同意”制定的本规定,上诉人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说劳动部同意应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算非法越权规定。审视一审中被上诉人提供的证据 只有《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,劳动仲裁时还提了一份哈局对这份文件的补充规定,上诉人认为这些规定就是铁路部门违反国家保险法规,侵害劳动者待遇的最好证据,其对劳动者待遇造成的损害应依法承担损害赔偿责任。

    4. 关于其他奖的问题

    上诉人认为被克扣了其他奖,请问被上诉人是否承认?


    上诉人的工资中有一项数额较大的奖金叫“其它奖”,1991年至目前一直都有,该项奖金2005年以前是以《支付单》形式进行发放,名称被冠以“安全奖”、“安全效益奖”“劳务费”等,工资单中没有显示,之后不知何时才在工资单中以“其它奖”显示。上诉人从未见过被上诉人的“其它奖”分配制度,在各个基层车间、站,只是由车间主任或站长按不同工种、岗位制定分配系数进行分配,分配中存在干部比工人多、大站比小站多、运转比客货多等现象,在被上诉人公示的分配数据中看不到干部的分配数据。上诉人有一次在勃利站的一名副站长张长军的工资条中看到其“其它奖”超过2000元,而当时上诉人的“其它奖”才400多元。所以上诉人认为被上诉人的“其他奖”分配制度不合法,被上诉人存在克扣上诉人奖金现象,一审中,被上诉人既未提供其他奖分配制度,也未提供有关民主程序,这足以说明被上诉人其他奖分配不合法的事实。

    上诉人认为1993年国家开始推行岗位技能工资制,被上诉人也已按政策要求实行岗位技能工资制,职工工资的差别主要根据劳动要素的评估以岗位工资分档,而岗位工资之外的各种补贴、津贴、奖金差别不大,而“其它奖”作为完成劳动定额额外的奖励,当干部的何以会比当工人的多这么多?倒班职工基本都超劳,而干部只是上着标准工时的班,有什么理由多分奖金呢?依据《民法》的规定,干部这种非法取得的奖金应属不当得利,依法应该退回分给该分的职工。

    三、关于劳动合同问题:

    1.上诉人认为被上诉人与其签订的劳动合同违反《劳动法》的规定,请问被上诉人是否承认?

    1996年6月,被上诉人曾与上诉人签过一次《劳动合同》,合同为铁道部格式合同,只是让上诉人签个名,且签订的合同未给上诉人,之后被上诉人多次变动上诉人的工作从未与上诉人协商也未签变更劳动合同。一审中,被上诉人只提供了一份劳动合同书,无变更劳动合同。审视被上诉人提供的《劳动合同》,该《劳动合同》内容中《劳动法》规定必须具备的条款均无内容,制定有霸王条款(《劳动合同》六、劳动纪律5项)排除劳动者的权利;且存在非法鉴证、伪造鉴证的欺诈行为,该合同明显违反《劳动法》第十七条 订立和变更劳动合同应当遵循平等自愿、协商一致的原则,违反《劳动法》第十九条 劳动合同应具备条款的规定,所以根据《劳动法》第十八条,该合同应属无效,请中级法院确认。

    基于该劳动合同无效,根据《中华人民共和国劳动合同法》第八十二条第二款“用人单位违反本法规定不与劳动者订立无固定期限劳动合同的,自应当订立无固定期限劳动合同之日起向劳动者每月支付二倍的工资。”的规定及《中华人民共和国劳动合同法实施条例》的规定,自2008年1月1日至12月31日被上诉人应支付上诉人双倍工资。

    2.关于工资损失

    2008年10月被上诉人未与上诉人协商就调整上诉人的工作岗位,导致上诉人变更后的岗位(货运员)较变更前的岗位(调车长)每月工资收入减少1500.00元,还未签变更劳动合同。

    根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》“第二条 用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:

    (二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;

    第三条 本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:

    (一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者上诉人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;”之规定,及《中华人民共和国劳动合同法》“第八十一条 用人单位提供的劳动合同文本未载明本法规定的劳动合同必备条款或者用人单位未将劳动合同文本交付劳动者的,由劳动行政部门责令改正;给劳动者造成损害的,应当承担赔偿责任。”的规定,自2008年10月至目前(暂计算至2012年1月31日)被上诉人应支付上诉人因变动上诉人的工作给上诉人造成的工资损失58500.00元(按每月损失1500.00元算)。

    3.关于赔偿金

    根据劳动部《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》的规定,“劳动者应得工资”是指:在劳动者已提供正常劳动的前提下用人单位按劳动合同规定的标准应当支付给劳动者的全部劳动报酬; 基于劳动合同无效,根据《违反〈劳动法〉有关劳动合同规定的赔偿办法》“第二条 用人单位有下列情形之一,对劳动者造成损害的,应赔偿劳动者损失:

    (二)由于用人单位的原因订立无效劳动合同,或订立部分无效劳动合同的;

    第三条 本办法第二条规定的赔偿,按下列规定执行:

    (一)造成劳动者工资收入损失的,按劳动者上诉人应得工资收入支付给劳动者,并加付应得工资收入25%的赔偿费用;”之规定,被上诉人还应支付上诉人自1995年5月10日至2012年12月31日应得工资收入25%的赔偿金;

    四、关于经济补偿金、利息、逾期付款违约金问题:

    1. 经济补偿金:由于被上诉人非法克扣上诉人工资,根据《违反和解除劳动合同的经济补偿办法》第三条规定 “用人单位克扣或者无故拖欠劳动者工资的,以及拒不支付劳动者延长工作时间工资报酬的,除在规定的时间内全额支付劳动者工资报酬外,还需加发相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金。”之规定,,自1995年1月至目前(暂计算至2012年1月31日)被上诉人应支付上诉人相当于工资报酬百分之二十五的经济补偿金约。

    2.利息和逾期付款违约金根据:根据《中华人民共和国劳动法》

    “第五十条 工资应当以货币形式按月支付给劳动者上诉人。不得克扣或者无故拖欠劳动者的工资。”的规定,被上诉人将上诉人的工资都是按月打入上诉人的活期工资账户里的,所以被上诉人克扣以及未支付加班工资的款额,上诉人认为被上诉人应支付上诉人利息15000.00元并根据历年《最高法院关于逾期付款违约金应当按照何种标准计算问题的批复》的规定支付上诉人逾期付款违约金100000.00元;

    五、工资支付错误问题

    上诉人认为被调整岗位后,工资核定存在错误,请问被上诉人是否承认?


    2008年10月,被上诉人将上诉人由调车长改为货运员,部岗位工资由117.00元降为67.00元(现为又62元),局标岗位随之减少,上诉人认为该工资调整有误,一审中被上诉人谎称因上诉人违章及应上诉人的请求才调整的岗位,却没有提供上诉人违章的证据,也没有提供上诉人请求调整岗位的申请书,这足以证明被上诉人调整上诉人的岗位属于违法调整,因自1991年9月至2008年10月上诉人始终从事调车工作,依据被上诉人提交的证据《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》规定,不管将上诉人调到何种岗位,上诉人的岗位工资都不应少于72.00元,局标岗位不少于对应标准2518.00元,请法官明查。

    王振

    2013年7月25日
参考:当代中国工运目录http://www.youth-sparks.com/bbs/viewthread.php?tid=7148

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[原创]遭遇“儿子审老子”,劳动者艰辛维权路
理还乱 于 2013-10-16 12:03:07 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人     521 次点击     0 个回复

  王振,哈局七台河站职工,被法制报称为铁路第一人,因劳动纠纷与哈局对薄公堂,原因是上班时间较标准工作时间自1995年至今多出了15000多小时,单位没有支付劳动报酬,目前国家标准工作时间是一年2000小时,那这15000小时就相当于7年半的时间,也就是说多出勤了7年半的时间却没有得到劳动报酬。

  因铁路实行的是综合计算工时制,国内关于综合计算工时制的案件目前没有,但国家有规定综合计算工时制的工作时间与标准工作时间应基本相同,超出的应支付加班工资,基于这种综合计算工时制的特殊性,没有现成案例参考,王振自己研究国内相关法律法规,认为铁路部门从上到下制定的有关劳动制度违法,与单位调解无果后遂将单位告上法庭,目前正在等待哈铁中院判决。

  打官司就是打证据,从本案的证据看,哈局非法实施综合计算工时制已是铁证,关键是看铁路法院如何判决。庭审中,铁路方面拒绝调解,把铁路历史上遗留下的疑难问题都推给了法院处理,虽然法院审案不受任何个人或团体的干预,且铁路法院名义上是划归了地方,脱离了铁路局的管辖,但实际操作上却绝非如此,说不清道不明的关系让铁路法院公正判案有点难!从一审牡丹江铁路运输法院的判决书中,看出法院对铁路局摆出的完全就是一副奴才嘴脸,这法院根本就是铁路局看家护院的!过去人们把铁路法院审铁路局戏称为“儿子审老子”,现在虽然这父子关系断开了,看来感情还在,儿子还是难以对曾经的父亲下手啊!

  铁路方面的靠山,钱、权两硬,社会地位更是有名“铁老大”,可以说国内难有铁路摆不平的难题,王振,一名普通工人,一无钱二无权,更无过硬的社会关系,想寻求工会的帮助,工会也力不从心,唯一依靠的就是国家制定的法律法规,而国家制定的法律法规对你劳动者再有利,法院的法官不维护你,你的权益还是得不到保障,看来职工维权的路一个字“难”,两个字也只是“难”上加“难”!

    回顾此案从仲裁至诉讼的历程 :2011年6月申请仲裁,本应2个月内下裁决,7个月了没有下,最后还是在电台行风热线的帮助下才拿到裁决书,还是枉法裁决!2012年2月21日向牡丹江铁路运输法院起诉后,《法制报》于2012年2月27日、3月12日分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题进行报导,本以为有知名媒体监督,会督促法院进行公正判决,然而审了一年零2个月零4天,审限逼近,法院依然枉法下了判决,此案于2013年5月2日上诉后,7月15日在哈尔滨铁路运输中级法院立案,至今已超过三个月,仍然没有下判决。纵观此案历程,期间王立军被抓了判了、薄谷开来被抓了判了、薄熙来被抓了判了、李天一被抓了判了......怎么作为劳动者维权就这么难呢?!涉及铁路的案件,法院久拖不判为哪般?
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红旗掩盖下的压迫与剥削
楼主:冬天的无奈0232 时间:2013-05-14 11:01:41 点击:123 回复:1  

  我叫王振,是一名铁路工人,自1991年至今一直在七台河站从事铁路运输工作,当身边的人问起在哪工作,听说是铁路的,听到的都是赞叹的回声。因为铁路是国企,不会压工资,跟地方普通企业比工资还会高些,于是在这片赞叹声里,我虚荣的陶醉着!一转眼,20多年过去了!

  20年来,身边的同事大多晋级加薪了,有的当上了部门领导,而我却在减级减薪,减无可减了,幸好现在的工种是三班倒,上一天休两天,利用休班的时间我开个小店,多少挣点零花钱贴补家用。但好景不长,领导又把我调到了勃利客运车间,客运是两班倒,上一天休一天,我的小店干不下去了,多次找领导沟通,说我工资低,妻子无工作,孩子上高中,希望能调回三班倒的工种以便于继续经营我的小店。领导冷冰冰的面孔毫无同情心,我向工会主席申诉两班倒工作时间太长,工会主席说“我找劳资科给你算算”,算什么呀?按照你自己制定的东西能算出什么呀?面对领导的无情我好灰心好灰心啊!

  但是总有些东西觉得不是那么回事,由运转车间调到货运和客运车间,劳动强度减轻了,工资少点咱能理解,但工作时间延长了,这个咱理解不了。国家不是实行8小时工作制吗?一年职工需要出勤为企业提供的劳动时间不是2000小时吗?怎么我两班倒出勤得4380小时呢?超出的2380小时还不给加班费。再有,科室干部一年上2000小时班,月奖金2000多,我才400多,这合理吗?

  带着这些疑问我查找国家法律法规,终于发现了这个中的秘密。原来铁路部门以三种方式损害劳动者权益:

  一、哈尔滨铁路局非法实施“综合计算工时制”,以限制人身自由的方式强迫职工劳动;

  二、越权制定“间歇制”,规定“劳动时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括学习及用餐时间”,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资;

  三、自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬。

  根据以上发现,我与2011年6月向七台河市劳动仲裁院申请仲裁,2012年2月向牡丹江铁路运输法院起诉,请求哈局七台河站自1995年起支付我延长工作时间加班工资及工资损失和赔偿金补偿金等合计140余万元。

  此案于2012年2月27日、3月12日经《法制报》分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题报导后,在铁路系统引起极大的关注,您百度“七台河 王振”就可搜到。

  然而,因此案涉及“综合计算工时制”这一特殊工作制,在国内属首例,法官说你赢全国这么上班的都赢,你输都输,从立案之日起,历经一年零两个月的审理,在事实清楚,证据确凿的情况下,法院枉法无任何理由驳回了我的诉求。

  对于法院的违法办案行为,我向“110法律咨询网”的律师咨询求助,大多律师说可以申请再审,其中网友“qq2314880809 ”说:“也就才一审判决,这很正常,二审违法的也正常,不行申请再审,如再审不行,没有办法了,维权的路还很长,司法腐败难以避免。”

  说得多么实在啊!一句话道出了中国的国情,也道出了百姓的无奈!

  在劳动方面,国家的法律法规规定的很详细了,对劳动者的保护有百利而无一害。但这些法律法规并不能真的象武器那样,让我拿起来保护自己,维护自己的权益需要通过公安、劳动、法院等这些国家机器来进行,这些国家机器不依法作为,我的权益何以维护呢?!我也要去美国大使馆求助吗?

  红旗掩盖下的压迫与剥削,贫民百姓如之奈何!
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[原创]铁路运输法院易主换不回法律的公信!
理还乱 于 2013/11/4 9:09:02 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人    4415 次点击   26 个回复

  王振,哈局七台河站职工,被法制报称为铁路第一人,因劳动纠纷与哈局对薄公堂,原因是上班时间较标准工作时间自1995年至今多出了15000多小时,单位没有支付劳动报酬,目前国家标准工作时间是一年2000小时,那这15000小时就相当于7年半的时间,也就是说多出勤了7年半的时间却没有得到劳动报酬。

  因铁路实行的是综合计算工时制,国内关于综合计算工时制的案件目前没有,但国家有规定综合计算工时制的工作时间与标准工作时间应基本相同,超出的应支付加班工资,基于这种综合计算工时制的特殊性,没有现成案例参考,王振自己研究国内相关法律法规,认为铁路部门从上到下制定的有关劳动制度违法,与单位调解无果后遂将单位告上法庭,目前正在等待哈铁中院判决。

  打官司就是打证据,从本案的证据看,哈局非法实施综合计算工时制已是铁证,关键是看铁路法院如何判决。庭审中,铁路方面拒绝调解,把铁路历史上遗留下的疑难问题都推给了法院处理,虽然法院审案不受任何个人或团体的干预,且铁路法院名义上是划归了地方,脱离了铁路局的管辖,但实际操作上却绝非如此,说不清道不明的关系让铁路法院公正判案有点难!从一审牡丹江铁路运输法院的判决书中,看出法院对铁路局摆出的完全就是一副奴才嘴脸,这法院根本就是铁路局看家护院的!为了维护主子的利益完全弃舆论监督、国家司法公信力于不顾了!过去人们把铁路法院审铁路局戏称为“儿子审老子”,现在虽然这父子关系断开了,看来感情还在,儿子还是难以对曾经的父亲下手啊!难道法院审案完全不怕失去司法公信力吗?

    公信力是指在社会公共生活中,社会公众对公共机关和公共权力所表现出的一种信任力,是司法对社会公众的信用与社会公众对司法的信任的结合体。从权利行使角度看,司法公信力是司法机关依职权使国家司法权力在社会生活中建立起来的一种公共信用,司法公信力的本质就是公正地为权力服务,公正地为公众服务。而牡丹江铁路运输法院却把国家赋予给他的权力,人民赋予给他的权力当成了给人看家护院的工具,在企业与职工的劳动争议案件中,为了偏袒企业无情地弃职工的利益于不顾,这背后的猫腻不言而喻。你法院为什么要枉法裁判?从私的方面理解,你法院可能是收了企业的好处;从公的方面理解,你法院可能是为了维护铁路系统的稳定和谐。但让违法者继续保持违法,受害者继续保持受害,有你们这么维护稳定和谐的吗?你这叫以公权力镇压职工的合法维权。你们还是共产党设立的国家审判机关吗?怎么跟国民党那时的一样啊?你走的这是什么路线啊?这就叫群众路线?

    司法公信力是通过法院和法官的公信力来实现的。抽象的法律规则要得到社会的认同,必须借助于法官这样的司法主体。司法机关必须依据法律来进行裁决,司法公信力最终要体现在司法裁判上,法律的公信力也蕴含在司法裁判中。

    人们对法律规则和原则的信仰是司法具有公信力的前提和基础。法律必须被信仰,否则它将形同虚设,一个国家如果没有了民众对法律的信仰和尊重,再完善的司法制度人们也无法运用法律的武器维护自己的权利,司法公信力便无从产生。


    随着我国市场经济的迅猛发展,整个社会结构、社会组织方式和社会利益格局正在发生深刻变化,党的执政方略也由原先的管理型政府向服务型政府转变。社会纠纷不断涌现,司法机关成为公平正义最后一道防线,人民迫切的期望司法机关公正司法,但却往往事与愿违 !

    铁路运输法院审案打着公正的旗号以法律的外衣堂而皇之的维护铁路部门利益,其他团体和个人的利益在铁路法院打官司胜算遥遥无期,长久而言并不利于铁路运输事业的发展。市场经济会打破任何以垄断的名义侵犯他人利益的行为,偏袒无法阻止民众向铁路部门讨说法的声音。纸终难包火!

  王振维权依靠的是国家法律的公信力,若撇开国家公信力,打官司只比势力,铁路方面的靠山,钱、权两硬,社会地位更是有名的“铁老大”,可以说国内难有铁路摆不平的事,王振,一名普通工人,一无钱二无权,更无过硬的社会关系,想寻求工会的帮助,工会也力不从心,唯一依靠的就是国家制定的法律法规,而国家制定的法律法规对你劳动者再有利,法院的法官不维护你,你的权益还是得不到保障,从牡丹江铁路运输法院的判决来看,倾向的恰恰就是势力大的一方,这就不得不问下牡丹江铁路运输法院,国家法律的公信力哪去了?

    回顾此案从仲裁至诉讼的历程 :2011年6月申请仲裁,本应2个月内下裁决,7个月了没有下,最后还是在电台行风热线的帮助下才拿到裁决书,还是枉法裁决!2012年2月21日向牡丹江铁路运输法院起诉后,《法制报》于2012年2月27日、3月12日分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题进行报导,本以为有知名媒体监督,会督促法院进行公正判决,然而审了一年零2个月零4天,审限逼近,法院依然枉法下了判决,此案于2013年5月2日上诉后,7月15日在哈尔滨铁路运输中级法院立案,至今已超过三个月,仍然没有下判决。纵观此案历程,期间王立军被抓了判了、薄谷开来被抓了判了、薄熙来被抓了判了、李天一被抓了判了......怎么作为铁路劳动者维权就这么难呢?!问题到底出在哪里呢?难道别的法院审案依靠国家的法律行使的是法律公信力,你铁路运输法院不是?

    铁路法院啊?你该改革了!!!
参考:当代中国工运目录http://www.youth-sparks.com/bbs/viewthread.php?tid=7148

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哈局工人王振诉超时加班工资案回顾:从一裁两审到省高院再审


泪纷纷雨潇潇的博客http://blog.sina.com.cn/s/blog_85fe7c870101gqim.html

《哈尔滨铁路工人起诉车站 要求支付加班工资等逾百万》续 (2014-01-26 10:48:46)

  王振,哈局七台河站职工,被法制报称为铁路第一人,因劳动纠纷与哈局对薄公堂,原因是上班时间较标准工作时间自1995年至今多出了15000多小时,单位没有支付劳动报酬,目前国家标准工作时间是一年2000小时,那这15000小时就相当于7年半的时间,也就是说多出勤了7年半的时间却没有得到劳动报酬。

  因铁路实行的是综合计算工时制,国内关于综合计算工时制的案件目前没有,但国家有规定综合计算工时制的工作时间与标准工作时间应基本相同,超出的应支付加班工资,基于这种综合计算工时制的特殊性,没有现成案例参考,王振自己研究国内相关法律法规,认为铁路部门从上到下制定的有关劳动制度违法,与单位调解无果后遂将单位告上法庭。

  本案一审在牡丹江铁路运输法院进行,因王振的诉求在铁路系统比较有代表性,法院十分重视,经过一年零2个月零4天的审理,法院艰难地下了判决。判决书中,对王振主张加班工资、克扣技能工资、克扣捆绑工资、克扣奖金,调整岗位给申请再审人造成损失等法院均未支持。其中主要关于加班工资的诉求一审判决中称:“经核算,王振在七台河站运转车间工作期间,平均每周实际工作时间为40小时;在勃利站货运车间期间,平均每周实际工作时间为35小时;在东岗站期间,平均每周实际工作时间为21.77小时;在勃利站客运车间期间,平均每周实际工作时间为29.75小时至36.75小时。根据以上核定的数据,一审法院称王振在七台河站运转车间工作期间与法定标准工作时间40小时一致,在其他岗位的工作时间低于法定标准工作时间,故对其要求七台河站支付延长劳动时间工资的诉讼请求不予支持。”其余关于克扣技能工资、克扣捆绑工资、克扣奖金,调整岗位给申请再审人造成损失之诉一审法院判称:“本院认为,用人单位有权依法对劳动者的工作进行调整和制定自己的工资分配制度,并按分配制度对职工进行奖罚和工资分配,该问题不属于法院受理劳动争议案件范围,其请求应予驳回。”

  庭审中,哈尔滨铁路局七台河站拒绝调解,把铁路历史上遗留下的疑难问题都推给了法院处理,虽然法院审案不受任何个人或团体的干预,且一审判决时铁路法院已划归了地方,脱离了铁路局的管辖,但实际操作上却绝非如此,说不清道不明的关系让铁路法院公正判案有点难!王振认为这铁路法院根本就是铁路局看家护院的!为了维护主子的利益完全弃舆论监督、国家司法公信力于不顾!

  王振维权依靠的是国家法律的公信力,若撇开国家公信力,打官司只比势力,哈尔滨铁路局七台河站方面的靠山有铁路局、铁道部,钱、权两硬,社会地位更是有名的“铁老大”,可以说国内难有铁路摆不平的事,王振,一名普通工人,一无钱二无权,更无过硬的社会关系,想寻求工会的帮助,工会也力不从心,唯一依靠的就是国家制定的法律法规,而国家制定的法律法规对劳动者再有利,法院的法官不维护你,你的权益还是得不到保障,从牡丹江铁路运输法院的判决来看,倾向的恰恰就是势力大的一方,这就不得不问下牡丹江铁路运输法院,国家法律的公信力哪去了?

    回顾此案从仲裁至诉讼的历程 :2011年6月申请仲裁,本应2个月内下裁决,7个月了没有下,最后还是在电台行风热线的帮助下才拿到裁决书。2012年2月21日向牡丹江铁路运输法院起诉后,《法制报》于2012年2月27日、3月12日分别以《 认为单位越权规定劳动时间违法 铁路工人诉求支付加班工资等逾百万》、《“间歇时间”不算劳动时间规定是否有效》为题进行报导,本以为有知名媒体监督,会督促法院进行公正判决,然而审了一年零2个月零4天,审限逼近,法院依然枉法下了判决,此案于2013年5月2日上诉后,7月15日在哈尔滨铁路运输中级法院立案,三个月后判决维持原判。

  社会上对铁路法院审理涉及铁路局的案件戏称为“儿子审老子”喻示难有公正,国家针对这种情况也进行了改革,本案审理过程中恰逢铁路运输法院由铁路局管辖移交地方管辖,待本案一审下判决时,铁路法院已移交完毕,但从一审、二审法院所下判决看,披着法律的外衣以公权力维护铁路企业的利益已成为铁路运输法院的习惯,其他人的民事权益在铁路运输法院难以胜诉。一审、二审法院在审理本案过程中,根本不以事实为根据,以法律为准绳,而是抱着不让王振胜诉的宗旨,对王振指控哈尔滨铁路局七台河站的违法行为查而不究、审而不判,充当哈尔滨铁路局七台河站的保护伞。

  本劳动争议案件,在维稳的目的下,通过一审、二审法院的审理,不但未解决任何问题,还使哈尔滨铁路局七台河站的违法行为得到了国家审判机关的认可,使违法者继续违法,被侵害者继续被侵害。法院成了铁路企业的有力“打手”。

  对一审、二审法院的判决,王振认为一审法院单以实际工作时间并按周来计算劳动者工作时间是错误的。

    一审法院没有弄清实际工作时间、综合计算工作时间,标准工作时间等劳动术语的意义及其适用范围。

    《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》规定,铁路运输企业实行综合计算工时制,应以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间,劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间,依据哈尔滨铁路局七台河站提供的哈尔滨铁路局的劳动班制管理文件规定,哈尔滨铁路局七台河站是按月综合计算工作时间的 ,所以王振的工作时间应以一个月内的综合计算工作时间来确定是否超过标准工作时间,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》规定,实际工作时间是由铁路局、广铁(集团)公司用以确定劳动班制的,实际工作时间指的应该是作业时间。可见一审法院单以实际工作时间并按周来计算王振的工作时间是错误的。

关于克扣技能工资、克扣捆绑工资、克扣奖金,调整岗位给申请再审人造成损失之诉,王振认为一审法院认定事实不清,以上主张是质疑哈尔滨铁路局七台河站制定的规章制度违法而与其就赔偿问题产生的争议,没有质疑哈尔滨铁路局七台河站是否有工资奖金分配权和劳动用工权,根据劳动部《关于实施<劳动保障监察条例>若干规定》第十六条“下列因用人单位违反劳动保障法律行为对劳动者造成损害,劳动者与用人单位就赔偿发生争议的,依照国家有关劳动争议处理的规定处理:

  (一)因用人单位制定的劳动规章制度违反法律、法规规定,对劳动者造成损害的;
  (三)因用人单位原因订立无效合同,对劳动者造成损害的;
  (五)法律、法规和规章规定的其他因用人单位违反劳动保障法律的行为,对劳动者造成损害的。”的规定,一审法院认定王振的主张不属于法院受理劳动争议案件范围是错误的。

目前王振已向黑龙江省高级法院法院申请撤销一审、二审法院的判决,依法再审,黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查。


近日,习近平主席在中央政法工作会议上强调,要处理好维稳和维权的关系,要把群众合理合法的利益诉求解决好,完善对维护群众切身利益具有重大作用的制度,强化法律在化解矛盾中的权威地位,使群众由衷感到权益受到了公平对待、利益得到了有效维护。因此,期待法院能充分发挥国家法律公信力的作用,使铁路职工的权益得到公正的维护,才能真正确保铁路系统的稳定。
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[评论] 铁路职工该不该维权?   
爱你就是喜欢你  发表于 2014-4-15 12:03

  改革开放35年来铁路企业作为国有超大型企业相对于地方企业来说,工作的稳定性和工资发放的及时性让铁路职工的队伍也相对稳定得多!中国人是极容易满足的,任何工作的最终目的都是为了拿到工资,在农民工动不动就拿不到工资的国内背景下,铁路职工对于自己到月就开支的情况大多都有一种优越感,对于福利、劳动时间、劳动条件等也因法律意识的淡薄而漠不关心,铁路这种相对的稳定就这样和谐的持续下来!

  但铁路这么大的系统真就那么和谐,依法合规吗?

  铁路是中国最大的企业,铁路高层制定的劳动管理制度约束的不是几千几百的职工,而是几十万几百万的职工,因此铁路劳动管理制度的丝毫差错损害的就不止一个两个职工,个别法律意识觉醒的职工依法维权时,指控铁路高层制定的规章制度违法之处时,令法院的法官们头疼不已,依法判职工胜诉,一个职工获得赔偿了,其他职工均要求赔偿则铁路系统面临的赔偿足以令铁路瘫痪,不依法判决,则面临将自己甚至将法院戴上枉法裁判的高帽!面对这种难题,法院该何去何从呢?从铁路职工“都洪亮、王振”的判决看,法院出于维护铁路职工队伍“和谐、稳定”的考虑,毅然决然的选择了“枉法裁判”!

  铁路职工群体是弱势的!个别铁路职工更是弱势中的弱势,铁路职工依法维权过程是漫长的,和谐稳定一天算一天,这其实就是国家权力机关对铁路职工依法维权行动进行的另类镇压!枉法裁判的结果是让违法的铁路高层继续保持违法,受害的铁路职工群体继续保持受害!这就是中国特色社会主义制度下司法机关解决问题的方式!这就是中国特色社会主义制度下不提倡以罢工形式解决问题,提倡以法律途径解决问题的结果!司法不公却让我们依法维权!

  铁路职工都洪亮依法维权十五年了,问题还停留在起点,问题得不到解决不在用人单位,而在司法机关,劳动争议案件法律规定是要及时解决的,司法机关却处理了十五年还没解决完!十五年的赔偿算下来将是巨额了,谁来承担,是企业呢?还是司法机关呢?

  司法机关依据自己的强势地位,扯皮扯到底、无赖到底的原因就是法律的武器掌握在他们手里,他们从骨子里就认定弱势群体掀不起多大的风雨!

  GCD人在过去危难时期把弱势的工人农民当成兄弟、自家人,他们替兄弟劈柴、担水、收割粮食、打击权贵,他们在最弱势的群体里建立根据地,往死了革命,说要把一切不民主的制度消灭,如今GCD人顺利的掌握了国家政权,所有的权力机关都被冠以人民的称号,但他们办起事来却不再考虑人民了,自己黑却要打黑,自己恶还要除恶!自己违法还要裁判别人的对错!这个国家还有没有公信可言了?

  如今我们面临的问题是,遭到司法镇压铁路职工还维不维权了?我认为,目前国家制定的法律法规都是公平正义的,职工权益被侵害法律规定企业是要赔偿的,不知道则已,知道了自己的权益被侵害为什么不要求赔偿呢?国家有钱了可以借给外国,铁路作为企业负债累累的情况下还给作为公务员的铁路警察发奖金,我们弱势的铁路职工就该被压迫被剥削吗?我们就这样一直懦弱下去吗?国家已经开始打击腐败了,我们不乘着改革的东风主动出击维权,还等着天上掉馅饼吗?你有苦不说有冤不诉自己对自己发牢骚问题就解决了吗?

  维权难就不维权了吗?国民党那么好说话的话,也不用打了十四年内战了。

  关键问题是你要找出你的哪些权益被侵害了,我认为我的维权内容还是比较有代表性的,在此拿出来与大家共同探讨。

  铁路企业存在的问题有:1.非法实施综合计算工时制变相延长工人的工作时间,延长工作时间未支付加班工资2.支付节日加班工资使用自定基数不执行国家规定3.企业改制签订格式合同,合同中有强行变更劳动合同的霸王条款4.私自制定克扣职工工资的规章制度。

  这些问题基本上是每个铁路基层单位都有的,用这些问题跟单位打官司我们是不用提供什么证据的,拿不出证据一直是困扰大部分职工的原因,其实是你多虑了,你根本就没静下心来好好看看国家制定的法律法规是如何规定的,我们在职职工维权条件是十分优越的,我们维权的期限是放的非常宽的,可以说20年内你发现权益有被侵害了,都可以申诉主张的!国家政策对我们这么有力,我们有什么理由受单位基层那些干部以违法的规章制度进行欺压呢?那些规章制度违法我们有什么理由不将其诉上法庭呢?

  维权注意事项:一要针对制度不要针对个人,个别干部对你进行考核不是他的个人行为,他依据的是单位的制度,干部也是挣工资的,他干的就是那个活,不干他被处罚的要比我们多,他们也是有苦衷的,只是他们不敢说;二是绝对不能耽误工作,你来劳动是来获得劳动报酬的,错误的规章制度你也需要执行,单位犯错你不能犯错,他犯错你可以追究他,追究起来比较麻烦,你不执行单位的制度他直接就可追究你,何必自找麻烦.

  维权的方式:一是上访,你认为基层单位制定的规章制度有问题可以找铁路局投诉;二是找劳动监察,你认为不合法的所有制度都可向劳动监察投诉;三是劳动仲裁,有争议的制度问题或对赔偿金额有争议的需要劳动仲裁。

  鲁迅先生说过,其实地上本没有路,走的人多了也就成了路。维权对铁路职工来说是一条比较陌生的路,我们需要更多的人来走这条路,打官司没有必胜的,但你得去打,没打过你无法知道胜败,不能因为怕离婚你就不娶媳妇!通过维权才能更容易的把我们基层职工的现状反映到上层、反映到国家机关,铁路的发展最终是要高层领导拍板决策的,我们通过维权有利于督促铁路向健康、合法的方向发展!

                                                                     王振
                                                                2014年4月15日
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七台河站新任党委书记对王振宣称“你已经赢了!”

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[改革] 党委书记当众宣布“你已经赢了!”   
爱你就是喜欢你  实名认证    发表于 2014-4-20 14:51   查看: 125703|回复: 144

2014年4月16日晚20点左右,哈尔滨铁路局七台河站新来的党委杨书记在七站干部徐世昌和许德全的陪同下来到勃利站客运车间找王振谈话,谈话中杨书记对王振的维权行动给予了肯定,杨书记两次当着勃利站党支部书记修建磊和七站干部徐世昌和许德全的面发自肺腑的对王振说“你已经赢了!”

  七台河站党委书记和七台河站站长级别相同,都属于党的处级干部,是七台河站的最高行政首长,能够得到首长的认可王振激动不已,短短的一句话,却是领导第一次对王振的维权行动表示肯定!

  自2011年6月开始维权以来,王振历尽艰难,所有诉求虽然被铁路运输法院出于维稳的目的驳回了,但王振维权反映的问题没有一件是捏造杜撰的,三年来,维权行动的对与错一直处于风口浪尖,维权行动最终受到党的肯定,说明职工在企业的发展中是有发言权的,对于企业那些不顾广大干部职工权益的、违反党和国家政策的做法是绝不能姑息迁就的。

  党和领导不会把职工的诉求置若罔闻,王振维权不久,七台河站就迅速就自身存在的问题进行整改,职工下班不再被要求来单位培训学习了,不是党员的职工不再写政治笔记了,被职工一直深恶痛绝的客运车间两班倒也变为了三班倒了,干部考核定量办法被取消了,调车组职工完活可以提前下班回家,不用再等待漫长的交接班了,车站的干部会议时间也较以前缩短了许多......这一切可喜的变化都诉说着铁路基层的管理越来越人性化了,以人为本不再只是写在墙上的标语喊在口中的口号了,这应该就是走群众路线的充分体现吧!

  但改革不是一口吃个胖子就完了,所有的问题需要一件一件的去解决,希望那些当领导面不敢说背着领导就乱说的同志要端正思想,有问题有想法尽量端到桌面上来解决,前怕狼后怕虎的是对铁路运输发展的最大制约。

  目前就我所知尚待解决的问题还是有的,多次听到中间站的一些站长发牢骚说只有中间站的站长是两班倒了,站长每天还必须得参加视频会议,职工的超劳问题解决了,干部的超劳问题也该解决解决了,但干部没人敢说;间歇时间铁路的规定是极不合理的,既不算工作时间又受单位考核,职工是怨声载道的,勃利站的温宝才最近被领导检查发现间歇时间不在岗被领导处以待岗处罚了,三班倒平均日工作时间较标准日工作时间也还超出3.2小时呢,这种不合理的管理问题也该提上日程给予解决了吧?因为我们干的不是钟点工的工作,我们工资奖金多少不是跟工作时间成正比分配的,不管干什么工作,开多少工资,平均工作时间都应该是一样的。七台河的其他奖金分配问题一直都是职工敢怒不敢言的,车站也从未公布过分配办法,拿勃利站来说,客运职工2、3百元奖金的时候,勃利站副站长一级的其他奖就超过1、2千元,级别更高的领导可想而知了!一线职工是直接创造价值的,多劳多得,工资奖金要向一线职工倾斜我上班23年单位一直是这么喊的,但为什么就得不到落实呢?干部职工上班都是为了挣工资的,想挣的多就应该冲到一线创造价值,而实际呢?所有职工都竭尽所能,挖门子盗洞的钻进干部队伍,这还不能说明问题么?机构臃肿,IBM公司不就是这么倒闭的么?

  都说外来的和尚会念经,期待七台河站在新来的党委杨书记的主持下,能够进一步打开改革发展的新局面!我们拭目以看!

                                                                                    王振

                                                                               2014年4月20日
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哈铁运输中院二审判决书(全文) - 2013.10.21. [2013]哈铁中民终字第8号

王振:本来认为越高级的法院判案越公正,事实证明我错了。(2014-5-6 11:34 来源


















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哈局七台河站起诉王振 莫名其妙要求法院驳回已被仲裁驳回的诉求
2012.2.8.起诉状全文



爱你就是喜欢你(王振):对了,此案法院是以互为原被告合并审理的 ,大家再看看对方的起诉状,对方要求把我申请仲裁时的请求事项驳回,尼玛,我那大部分请求事项仲裁委都已经驳回了还让法院再驳回一次?写这份诉状的铁路局律师不是脑瓜子被门弓子给坤了就是律师证是花钱买的! (2014-5-6 10:58  来源

hljd998866(都洪亮)点评:同意观点,律师证不一定是真的。仲裁驳回一回,让法院在驳回一次,那是他不相信仲裁,法院在驳回一回,还有可能让终审在驳回你一次,最后他法院也不相信了,那他有可能自己在驳回你一次……  发表于 2014-5-6 12:55








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民事再审申请书(全文)   注:黑龙江省高级法院已于2014年1月14日立案审查


王振:有关部门就是这么无耻,司法不公却叫嚣让我们依法维权,我们能怎么办?尼玛,气得我都想一把火把他们给烧了!   但咱还不能那么办!法律规定认为判决有错在6个月内可以申请再审,既然走司法程序了,就只能依法走下去,咱们就当探险了,看看中国的平民百姓依据这个国家制定的法律到底能不能讨到公道
有关部门就是这么无耻,司法不公却叫嚣让我们依法维权,我们能怎么办?尼玛,气得我都想一把火把他们给烧了!   但咱还不能那么办!法律规定认为判决有错在6个月内可以申请再审,既然走司法程序了,就只能依法走下去,咱们就当探险了,看看中国的平民百姓依据这个国家制定的法律到底能不能讨到公道(发表于 2014-5-6 11:48  来源













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2015-6-16 01:26

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【中华论坛】中国铁路的斯诺登——王振

作者:没有尽头201222   发表于:2014-07-26 11:47:52

中国铁路的斯诺登--王振百度搜索“七台河  王振”就会搜到大量的关于王振维权的信息,铁路职工王振因上班时间长,还不时的被单位克扣工资、签订不合理的劳动合同、被降低劳动待遇等,王振一股脑的将这些问题告上了法庭。

   王振可以说是中国铁路系统的斯诺登,王振维权的事迹被法制报报导后,在铁路高层引起极大震动,一时从铁道部至铁路局至站段的铁路领导们,急匆匆的都恶补起了劳动法。而在铁路职工中,王振也被奉为英雄,如一石激起千层浪,得到了广大职工的积极响应,在全国各地纷纷有职工效仿维权!搞的铁路高层领导一时风声鹤唳,惶惶不可终日!

   王振以事实为根据,采用反推法从自己上班时间超出国家标准的事实推测单位的统计工作时间的办法有问题,从而推测铁路的工作制度不合法。

   王振称在铁路客运上班实行两班倒时,上24小时休息24小时,一年要上半年班,一周上班84小时,加上交接班占用的时间,一周在单位上班时间就得85.75小时,而国家标准一周工作时间不得超过40小时。王振认为自己超劳45.5小时。

   王振说上班这24小时不完全用于劳动,单位有安排休息和就餐,但单位规定休息和就餐不准离开单位,离开按离岗处理,还不算工作时间。

   王振认为休息是职工依法享有的权力,不应该受单位的考核管理,单位限制职工休息时间的就应该算工作时间,应依法支付加班费。

   牡丹江铁路运输法院审理了一年多后判决认为王振在客运两班倒的实际工作时间一周只有29.75-36.75小时,不存在加班的问题。

   由此案看出铁路单位对职工的管理管的是出勤时间,核算工作时间却只按实际工作时间算。王振主张的是超出国家标准工作时间以外的那些被管理的属于职工休息时间的权利,法院却避而不提,草草了事了!

   对于法院的枉法裁判,王振分别向省高级法院等部门进行投诉,但却如石沉大海般了无声息,什么群众路线!依法维权?王振作为一名普通百姓见证了中国法治的黑暗。

坑爹的病假工资规定!

   假如你你正常上班一个月工资能开4000元,按照国家医疗期规定你在医疗期内应该享受月工资100%的待遇,那你的病假工资仍为4000元,超出医疗期你享受疾病救济费假设为月工资的60%,那你也能开2400元。

   但铁路是这么规定的,按你技能工资核算,假设你的技能工资为300元,那你医疗期内的病假工资享受月工资100%的待遇,那你的病假工资就是300加上个工龄工资等也就能开600多元而已!

你说铁道部的规定坑爹不?












      王振发扬了无产阶级的大无畏精神,把铁路官僚们的种种龌龊行径不但一股脑的公之于众,还告上了法庭,诉讼的主要问题是上班时间长,而且下班单位还要进行学习培训和劳动。
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王振关于基本工资、综合计算工时制及各种损害劳动者权益方式的论述

此帖含三篇:
⒈ 论铁路的“基本工资” 2013-10-23
⒉ 简述“综合计算工时制”在铁路部门的实施 2012-5-25
⒊ 论铁路损害劳动者权益的三种方式 2013-10-23




⒈ 论铁路的“基本工资” 2013-10-23

凯迪社区http://club.kdnet.net/dispbbs.asp?boardid=25&id=9583375


[原创]论铁路的“基本工资”
1163 次点击   理还乱 于 2013-10-23 15:04:22 发布在 凯迪社区 > 律师之窗

    如何支付加班工资、病假工资,根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人分别按劳动部的规章和铁道部的文件对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果进行比较,发现按铁道部的文件计算所得结果大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经本人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”损害了铁路劳动者的利益。所以本人认为铁路作为用人单位做这样的规定不合法,详述如下:

    关于如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定,而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数。铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》。

    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,本人查阅有关法律法规,发现目前国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同。

    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词如下:

    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。

    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算
  按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:
  日工资:月工资收入÷月计薪天数
  小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上四种说法都是《劳动法》及《劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,本人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。本人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    关于“工资”的名词解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资,而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    本人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。

    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定工资支付办法的规定铁路都执行不了,非得制定自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的法规,拿不是当理说,本人认为劳动部门的规章和文件中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,你制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。

    铁路是国民经济的大动脉,为国家经济的高速发展做出巨大的贡献,而这条动脉的运转是由铁路劳动者来驱动的。铁路劳动者没有什么对不起铁路对不起国家的地方,铁路劳动者的利益不容许受到任何形式的侵害。



⒉ 简述“综合计算工时制”在铁路部门的实施 2012-5-25

[评论] 简述“综合计算工时制”在铁路部门的实施
爱你就是喜欢你    实名认证    发表于 2012-5-25 11:40   查看: 2942|回复: 2

    综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》“第三十九条 企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”及《国务院关于职工工作时间的规定》“第三条 职工每日工作8小时、每周工作40小时。”“第五条 因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。”的规定,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于<国务院关于职工工作时间的规定>的实施办法》中第五条规定“ 因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行。”

    综合计算工时制特殊在哪里呢?

    首先,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第六条规定:“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”

    其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定:“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。

  地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法,由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案。”。

    哈尔滨铁路局应该属于地方企业,因为在中央人民政府网站(http://www.gov.cn/banshi/2005-06/27/content_10194.htm)中的中央及国有重点企业157家名单中 没有哈尔滨铁路局。哈尔滨铁路局七台河站是哈尔滨铁路局的分支机构,隶属于哈尔滨铁路局。

    《黑龙江省贯彻<国务院关于职工工作时间的规定>实施细则》中第四条规定“因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时,每周工作40小时标准工时制度的,企业须按劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》及我省有关审批程序和权限的规定,报经劳动行政部门批准后执行;事业单位须由省直主管部门制定实施意见,经省人事厅并报人事部批准后可以实行不定时工作制度或综合计算工时工作制等办法。”

    “黑龙江省实行《不定时工作制和综合计算工时工作制审批制度》(http://www.hl.lss.gov.cn)四、所需材料”中规定审批时企业需提供的资料如下:        
        (一)用人单位营业执照复印件;
        (二)关于不定时工作制或综合计算工时制的申请;
        (三)劳动合同鉴证花名册及劳动合同书;
        (四)企业与工会或职工代表签订的实行特殊计算工时制协议书;
        (五)申请审批的岗位说明书(内容包括:岗位职责,实行特殊工时制的理由,该岗位人数);
        (六)拟实行综合计算工时制时段内的工时(分正班、加班工时)计划分配表(按月制订)。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。
    综合计算工时制与标准工时制一样,也是应该有上下班起止时间的,起止时间应该在经劳动行政部门批准的工时制度中规定,没有经劳动行政部门批准的工时制度,我们也是有上下班起止时间的,只是这个上下班起止时间不知来自何处,车间领导对上下班起止时间根据工作需要可以随便更改的。班中作息制度都是车间领导自定的,依据的是《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》。

    《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》是依据铁道部《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的,《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是依据劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,而班中实行的间歇制不算劳动时间、学习和用餐时间不算工作时间等规定,从劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》、《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中却找不到相关规定,是铁路部门在《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》、《哈尔滨铁路局劳动班制管理办法》中自己规定的。

    《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规中看出,劳动部授权铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定,企业必须贯彻执行劳动部的规章。至于为什么铁道部在《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中自己就制定了劳动时间“不包括间歇时间”哈尔滨铁路局在《哈尔滨铁路局职工工作时间和劳动班制管理有关规定》中规定“工作时间不包括学习及用餐时间”呢?应该就是人们常说的“铁老大”思想的一种产物吧!



⒊ 论铁路损害劳动者权益的三种方式 2013-10-23


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[原创]论铁路损害劳动者权益的三种方式
528 次点击    理还乱 于 2013-10-23 15:23:05 发布在 凯迪社区 > 猫眼看人

---从哈尔滨铁路局论铁路损害劳动者权益的三种方式

    一、非法实施“综合计算工时制”

    综合计算工时制,被称为特殊工时制,是基于《中华人民共和国劳动法》“第三十九条 企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。”及《国务院关于职工工作时间的规定》“第三条 职工每日工作8小时、每周工作40小时。”“第五条 因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。”的规定,由劳动部制定实施办法,劳动部在《关于的实施办法》中第五条规定“ 因工作性质或生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法,并按照劳动部《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》执行。”

    综合计算工时制特殊在哪里呢?

    首先,实行“综合计算工时制”企业应充分听取职工意见,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第六条规定:“对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。”

    其次,实行“综合计算工时制”有前置条件,是须经劳动行政部门批准,《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》中第七条规定:“中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准。  地方企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的审批办法,由各省、自治区、直辖市人民政府劳动行政部门制定,报国务院劳动行政部门备案。”。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行“综合计算工时制”,从1995年至今根本就没有征求过职工意见,也从未见其出示过劳动行政部门批准的文件。目前还没有文件规定铁路实行综合计算工时制可以不经劳动部门批准。所以本人认为哈尔滨铁路局七台河站是非法实施“综合计算工时制”。
   
    二、越权制定“间歇制”,规定“劳动时间不包括间歇时间”,“工作时间不包括学习及用餐时间”,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。

    本人通过学习《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》,从中认识到涉及劳动方面的疑难问题,不管用人单位多大都得向劳动部门请示,因为劳动部门是法定的劳动主管部门,从法律效力上看,《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》是次于规章的规范性文件,但其效力大于铁道部关于劳动方面的文件,它是劳动部对铁道部来函的回复文件,不是批准文件,它规定了国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的原则。

    《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》是铁道部根据劳动部规章《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》及《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》制定的,《哈尔滨铁路局职工实行综合计算工时制工作暂行办法》、《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》是哈尔滨铁路局根据《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》制定的。

    经本人对这些文件进行研究,发现《关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中三是这样规定的:“铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。”从这条规中看出,劳动部授权铁路局有权自主确定的仅仅是劳动班制,就是几班倒,而关于班中哪些时间算劳动时间,哪些不算劳动时间,这些原则性的规定只能由劳动部的规章规定,企业无权自行规定,企业必须贯彻执行劳动部的规章。而铁道部制定的《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》中第五条劳动者工作时间“不包括间歇时间”不在《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》批准的四项原则范围内,是铁道部自己做的规定,属于越权规定,应无效。因为根据《中华人民共和国劳动法》第九条规定,国务院劳动行政部门主管全国劳动工作,根据《中华人民共和国铁路法》第三条规定,国务院铁路主管部门主管全国铁路工作,根据《中华人民共和国立法法》第七十一条规定,国务院各部在本部门的权限范围内,制定规章。所以本人认为铁道部虽贵为国家机关在劳动领域也只是用人单位,其制定的劳动制度也不得违反劳动部门的规定,其制定的劳动制度的法律效力也全部低于劳动部文件的法律效力。铁道部没有权力制定该由劳动部制定的规章,而哈尔滨铁路局制定的《哈尔滨铁路局职工工作时间劳动班制管理暂行办法》第五条中自行规定“工作时间不包括学习及用餐时间”,本人认为哈尔滨铁路局也无权做这种原则性的规定,该规定也应无效。

    而哈尔滨铁路局七台河站实行综合计算工时制计算劳动者的劳动时间主要就是依据这两条铁路部门自己的规定,把其自订的间歇时间及班中用餐时间都不计为劳动者的劳动时间,从而不支付劳动者延长工作时间的加班工资。

    所以本人认为哈尔滨铁路局七台河站实施综合计算工时制依据以上越权规定来计算劳动者的劳动时间是既不合理又不合法的,因为《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》中明确规定劳动者正常生理需要必须中断工作的时间算劳动时间,本人认为用餐、睡觉都属于劳动者的正常生理需要,班中用餐是必须的,而让劳动者24小时上班,该休息睡觉必须安排职工休息睡觉,不该休息睡觉不能强行让职工休息睡觉。班中应该休息睡觉的时间应算劳动时间。而哈尔滨铁路局七台河站所谓的“间歇制”和“间歇时间”只是铁道部自己的定义,劳动部门没有这样的劳动术语和司法解释。其所谓“间歇制”制定的目的是为了不支付劳动者延长工作时间的劳动报酬,而不是为劳动者的健康考虑。

    从劳动部《关于职工工作时间有关问题的复函》中 “对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。”的规定来理解,实行综合计算工时工作制体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间可以超过11小时,所以应该认定为:体力劳动强度第三级以下的劳动者每日连续工作时间除正常生理需要应休息外,没有间歇的必要,至于企业强行规定让间歇,只能理解为单位待遇好,不支付工资是不应该的。


    三、自定计算加班工资、病假工资基数,减少支付铁路劳动者的劳动报酬

    如何支付加班工资、病假工资,根据《中华人民共和国劳动法》有关规定,主管劳动工作的劳动部在规章中有明确规定,而主管铁路工作的铁道部在自己内部文件中也做了相关规定,本人按劳动部的规章对自己的加班工资、病假工资进行计算,对所得结果与单位实际发给我的加班工资、病假工资比较,发现单位实际发给我的加班工资、病假工资大大少于按劳动部规章计算所得的结果,经本人研究发现,问题出在铁道部自定的加班工资、病假工资计算基数为“基本工资”上,劳动部加班工资、病假工资的计算基数为“月工资标准”,是指劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资,而铁道部自定的计算基数“基本工资”,只是劳动者在以8小时工作制为时间标准的基础上,用人单位按月支付给劳动者的全部工资中的一部分(即本人岗位工资、技能工资两项之和)。很明显铁道部自定计算基数为“基本工资”的目的就是为了减少支付铁路劳动者的劳动报酬。所以本人认为铁路作为用人单位做这样的规定不合法,详述如下:

    关于如何支付加班工资,在《中华人民共和国劳动法》及劳动部的《工资支付暂行规定》、《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》等规章中有详细规定,如何支付病假工资,在劳动部《企业职工患病或非因公负伤医疗期规定》及地方法规《黑龙江省企业职工病假待遇改革办法》中都有明确规定,而铁道部计算加班工资、病假工资却是根据本部门自己的规定,铁道部在《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》中自行规定计算加班工资、病假工资以自定的基本工资为基数。

    铁道部关于病假工资还制订了《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》,该规定中声称经征得劳动部同意制定的本规定,本人认为劳动部的规章需要做补充规定时应由劳动部自己补充,没有其他部替劳动部作补充规定的道理,也没有这样的法律授权。最起码说“征得劳动部同意”应拿出劳动部同意的批复或批文,否则只能算越权规定。

    针对计算加班工资、病假工资以何为标准(基数)问题,本人查阅有关法律法规,发现目前国家法律法规中对此称谓不一,但意义相同。

    关于以8小时工作制为时间标准,用人单位按月支付给劳动者的工资法律法规中名称不同但意义相同的名词如下:

    1.劳动者正常工作时间工资:《中华人民共和国劳动法》第四十四条 有下列情形之一的,用人单位应当按照下列标准支付高于劳动者正常工作时间工资的工资报酬;《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》55.劳动法第四十四条中的“劳动者正常工作时间工资”是指劳动合同规定的劳动者本人所在工作岗位(职位)相对应的工资。《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资。

    2.月工资标准:《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》2.关于劳动者日工资的折算。由于劳动定额等劳动标准都与制度工时相联系,因此,劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。

    3.基本工资:《关于若干条文的说明》本条的“工资”,实行计时工资的用人单位,指的是用人单位规定的其本人的基本工资,其计算方法是:用月基本工资除以月法定工作天数即得日工资,用日工资除以日工作时间即得小时工资;实行计件工资的用人单位,指的是劳动者在加班加点的工作时间内应得的计件工资。

    4.月工资收入:《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》(劳社部发[2008]3号 )二、日工资、小时工资的折算
  按照《劳动法》第五十一条的规定,法定节假日用人单位应当依法支付工资,即折算日工资、小时工资时不剔除国家规定的11天法定节假日。据此,日工资、小时工资的折算为:
  日工资:月工资收入÷月计薪天数
  小时工资:月工资收入÷(月计薪天数×8小时)。

    以上四种说法都是《劳动法》及《劳动法》授权的国家劳动主管部门劳动部的有效的称谓,他们共同的特点是:都是指以8小时工作制为标准,用人单位按月支付给劳动者的工资。到底应该用哪个称谓,本人认为根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》98、99、100项的规定,本着“新文件优于旧文件”的原则,《关于职工全年月平均工作时间和工资折算问题的通知》是劳社部2008年1月3日发布的,所以应该用“月工资收入”的称谓。本人认为怎么称谓不是重点,重点是这些称谓所指的都是以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    关于“工资”的名词解释,根据《工资支付暂行规定》中“第三条 本规定所称工资是指用人单位依据劳动合同的规定,以各种形式支付给劳动者的工资报酬。”,更详细的解释,根据《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳动法〉若干问题的意见》53.劳动法中的“工资”是指用人单位依据国家有关规定或劳动合同的约定,以货币形式直接支付给本单位劳动者的劳动报酬,一般包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴、延长工作时间的工资报酬以及特殊情况下支付的工资等。所以,月工资收入中所称的工资,应包括计时工资、计件工资、奖金、津贴和补贴及特殊情况下支付的工资等。把工资中的几项(如岗位工资和技能工资)相加规定为计算加班工资或病假工资的基数是不合法的。

    而哈尔滨铁路局七台河站强调的“基本工资”说法,本人认为铁路部门规定的基本工资和劳动部文件中所称的基本工资不是一个概念,铁路部门规定的基本工资是其1995年1月1日前自己部门规定的岗位工资加技能工资之和称为基本工资(见1993年10月1日实施的《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》),而劳动部所称的基本工资是1995年1月1日起以8小时工作制为时间标准,用人单位以此按月支付给劳动者的工资。

    本人认为1995年1月1日《劳动法》和劳动部的有关规章实施后,用人单位应该对本部门的规章制度中不合法的规定进行修改或废止【《哈尔滨铁路局岗位技能工资制实施办法》五、有关事项的规定(七)执行了岗位技能工资的人员,计算有关劳动保险、地区津贴、工伤假、病假、事假、有薪假、公休假、加班等待遇时,按本人基本工资(含计算各种待遇的特种工资)为基数;】,而铁路部门不但没有这么做,还把这些过时的、违法的规定以贯彻执行《劳动法》的名义写入《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》继续执行,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》第九条规定:铁路用人单位支付劳动者超过正常工作时间的工资报酬的计算基数暂定为基本工资部分。即:实行企业工资制度的为本人岗位工资、技能工资两项之和(直至2006年1月1日,才把局岗位工资列入计算加班工资的基数),从法律效力上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》、《铁路企业职工患病或非因公负伤医疗期等有关保险待遇补充规定》属于用人单位内部关于劳动方面的文件,它的法律效力低于劳动部的规章及规范性文件,如何计算加班工资,劳动部在《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》明确规定“劳动者日工资可统一按劳动者本人的月工资标准除以每月制度工作天数进行折算。” 铁道部没有权力自行规定计算加班工资的基数按其自定的基本工资;从实施时间上看,铁道部《关于国家铁路贯彻执行的若干规定》是1995年1月1日实施的,《对<工资支付暂行规定>有关问题的补充规定》是1995年5月12日实施的,根据“新文件优于旧文件”的原则,铁路用人单位支付加班工资的计算基数的“基本工资”应该改为劳动部的“月工资标准”。

    而目前铁路用人单位根本无视劳动部的规定,“铁老大”的思想依旧,对于加班工资、病假工资等劳动部有专门规定工资支付办法的规定铁路都执行不了,非得执行自己的规定或给劳动部的规定做补充规定,固执的执行自己内部的规定,还当成依据拿到法庭上来对抗国家劳动部的法规,拿不是当理说,本人认为劳动部门的规章和文件中对加班工资如何计算、病假工资如何计算规定的很明确了,没有看不懂的地方,铁路作为用人单位没有私自对劳动方面的规章进行解释或做补充规定的权力,只有贯彻执行的份,你制定计算加班工资基数的目的就是为了少支付工人的劳动报酬,这种错误的规定必须纠正,停止对铁路劳动者的侵害。

    铁路是国民经济的大动脉,为国家经济的高速发展做出巨大的贡献,而这条动脉的运转是由铁路劳动者来驱动的。铁路劳动者没有什么对不起铁路对不起国家的地方,铁路劳动者的利益不容许受到任何形式的侵害。已经造成的侵害国家应该依法进行赔偿。
参考:当代中国工运目录http://www.youth-sparks.com/bbs/viewthread.php?tid=7148

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五一节的由来●八小时工作制●铁路违法实行综合计算工时制


来源:铁道论坛http://bbs.railcn.net/forum.php?mod=viewthread&tid=1247328


[改革] 铁路职工也是实行8小时工作制,看看我们是如何从工作时间核算上被算计的?改革需要..   
爱你就是喜欢你     实名认证    发表于 2014-4-29 10:28    查看: 58736|回复: 72

       一、五一节的由来
  
      五一国际劳动节简称五一节,在每年的5月1日。它是全世界劳动人民的共同节日。

  关于“五一节的由来”是这样的:此节源于美国芝加哥的工人大罢工。1886年5月1日,芝加哥的20多万工人为争取实行八小时工作制而举行大罢工,经过艰苦的流血斗争,终于获得了胜利。为纪念这次工人运动,1889年7月14日,由各国马克思主义者召集的社会主义者代表大会,在法国巴黎隆重开幕。大会上,与会代表一致同意:把5月1日定为国际无产阶级的共同节日。

  我国于1949年12月将“五一”定为法定的劳动节。1921年“五一”前夕,在北京的共产主义小组成员邓中夏等人创办的长辛店劳动补习学校里,工人们学唱《五一纪念歌》。其歌词是:“美哉自由,世界明星,拼吾热血,为他牺牲,要把强权制度一切扫除净,记取五月一日之良辰。红旗飞舞,走光明路,各尽所能,各取所需,不分贫富贵贱,责任唯互助,愿大家努力齐进取。”这首雄壮有力的歌,是由长辛店劳动实习学校的教员和北京大学的进步学生共同创编而成的。

  
       二、《中华人民共和国劳动法》规定中国劳动者也实行8小时工作制(注意红色规定)
  
    《中华人民共和国劳动法》第三十六条
  国家实行劳动者每日工作时间不超过八小时、平均每周工作时间不超过四十四小时的工时制度。

  第三十七条
  对实行计件工作的劳动者,用人单位应当根据本法第三十六条规定的工时制度合理确定其劳动定额和计件报酬标准。
  第三十八条用人单位应当保证劳动者每周至少休息一日。

  第三十九条
  企业因生产特点不能实行本法第三十六条、第三十八条规定的,经劳动行政部门批准,可以实行其他工作和休息办法。

  《国务院关于职工工作时间的规定》
  第三条职工每日工作8小时、每周工作40小时。
  第四条在特殊条件下从事劳动和有特殊情况,需要适当缩短工作时间的,按照国家有关规定执行。
  第五条因工作性质或者生产特点的限制,不能实行每日工作8小时、每周工作40小时标准工时制度的,按照国家有关规定,可以实行其他工作和休息办法。

 
     三、国家关于铁路企业实行综合计算工时制是如何规定的

  《劳动部关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》

  第一条根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定,制定本办法。

  第三条企业因生产特点不能实行《中华人民共和国劳动法》第三十六条、第三十八条规定的,可以实行不定时工作制或综合计算工时工作制等其他工作和休息办法

  第五条企业对符合下列条件之一的职工,可实行综合计算工时工作制,即分别以周、月、季、年等为周期,综合计算工作时间,但其平均日工作时间和平均周工作时间应与法定标准工作时间基本相同。
  (一)交通、铁路、邮电、水运、航空、渔业等行业中因工作性质特殊,需连续作业的职工

  第六条对于实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的职工,企业应根据《中华人民共和国劳动法》第一章、第四章有关规定,在保障职工身体健康并充分听取职工意见的基础上,采用集中工作、集中休息、轮休调休、弹性工作时间等适当方式,确保职工的休息休假权利和生产、工作任务的完成。

  第七条中央直属企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制等其他工作和休息办法的,经国务院行业主管部门审核,报国务院劳动行政部门批准

  《劳动部关于国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制的批复》
  一、为确保铁路劳动者的合法休息休假权利和促进生产发展,根据《中华人民共和国劳动法》第三十九条的规定和《关于企业实行不定时工作制和综合计算工时工作制的审批办法》(劳部发〔1994〕503号),针对铁路运输、施工生产特点,对于适用综合计算工时工作制的劳动者,可分别以周、月、季、年等为周期综合计算工作时间,即劳动者可实行轮班工作制,也可采取集中工作、集中休息或轮换调休等工作方式,但全年月平均工作时间不超过186.6小时。

  二、实行轮班工作制的劳动者在法定休假节日、休息日轮班工作视为正常工作,其中法定休假节日工作按加班处理。

  三、铁路运输企业劳动者实行轮班工作制的,由铁路局、广铁(集团)公司根据全年月平均工作时间和年度正常工作量的平均每昼夜实际工作时间,按不同岗位的作业特点自主确定不同的劳动班制。其他用人单位劳动者实行轮班工作制的,由用人单位自主确定。

  四、劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间

  (一)准备结束时间系指劳动者在工作日(班),为完成生产任务或作业的准备和结束所消耗的时间;

  (二)作业时间系指劳动者直接用于完成规定的生产任务或作业所消耗的时间;

  (三)劳动者自然需要的中断时间系指劳动者因自身的生理需要而必须中断正常工作的时间

  (四)工艺中断时间系指劳动者在工作时间中,因工艺技术特点的需要使工作必须中断的时间。

  五、铁道部可根据以上原则制定实施办法。

  《劳动部关于职工工作时间有关问题的复函》

  九、本市拟在审批综合计算工时过程中强制性地附加‘保证劳动者每周至少休息一天’和‘每日实际工作时间不得超过11小时’两个条件,是否妥当?

  实行综合计算工时工作制是从部分企业生产实际出发,允许实行相对集中工作、集中休息的工作制度,以保证生产的正常进行和劳动者的合法权益。因此,在审批综合计算工时工作制过程中不宜再要求企业实行符合标准工时工作制的规定。但是,在审批综合计算工时工作制过程中应要求企业做到以下两点:

  1.企业实行综合计算工时工作制以及在实行综合计算工时工作中采取何种工作方式,一定要与工会和劳动者协商

  2.对于第三级以上(含第三级)体力劳动强度的工作岗位,劳动者每日连续工作时间不得超过11小时,而且每周至少休息一天。

    
        四、铁路用人单位是如何投机取巧,违反国家规定实行综合计算工时制,从劳动时间上算计职工,让职工多出勤却只挣8小时的标准工资(标注绿色的均违反国家规定)
  
    铁道部的违法规定:《国家铁路劳动者实行综合计算工时工作制办法》

  第五条劳动者工作时间包括准备结束时间、作业时间、劳动者自然需要的中断时间和工艺中断时间。不包括间歇时间

  第九条其它有关问题:

  (一)机车乘务员平均工作时间按180h掌握,其中调车机车乘务员一般与调车组人员实行相同的轮班方式。

  (二)乘务制人员不乘卧辅的便乘时间计算工作时间,不计入连续工作时间;乘卧铺的便乘时间不计算工作时间。

  (三)乘务制人员在外段停留休息时间和车上休息时间,不计算工作时间。

  (四)机车乘务员待班休息时间,不计算工作时间。


  (五)铁路企业因生产特点,需要实行轮换值班制度的,值班时企业发生的时间计算工作时间。

  哈尔滨铁路局的违法规定:《哈尔滨铁路局职工工作时间与劳动班制管理有关规定》

  第五条工作时间不包括学习及用餐时间。但轮班制及乘务制的职工在不离开工作岗位和不影响工作的条件下,可在工作时间内用餐。

  第六条职工工作时间包括准备与终结时间、作业时间、自然需要中断时间和工艺中断时间。但不包括轮班间歇制的间歇时间

  第七条  间歇时间原则上职工不得擅离工作场所,如遇有作业必须上岗工作。
  
   
       五、铁路部门实行综合计算工时制既未与职工工会协商也未经劳动行政部门批准

  “间歇时间”铁路部门这一特色规定,既不算职工的工作时间还限制职工的人身自由,造成职工长时间在单位出勤却只能按标准工作时间计发工资,铁路领导认为在单位休息和在家休息是一样的,我认为不一样,职工在家休息属于法定的休息休假的权利,休息休假的权利是不受单位考核限制自由的,而在单位休息是受单位考核限制自由的,国家没有休息受单位考核限制自由的规定,我认为被单位考核限制自由的时间都应算工作时间。

    在王振与七台河站的劳动争议案件中,王振以铁路部门规定的间歇时间既不算工作时间,还得受铁路部门限制考核的规定不合法诉至法院,哈尔滨铁路局劳卫处及七台河站均未提供法规规定的有效文件以证明其制定的制度合法。

    法院审了两年多,最终还是出于维稳的目的不敢支持王振的诉求,所以关于铁路部门以不合法的计算工作时间的规定,从工作时间计算上算计职工,以达到其让职工超劳工作却不支付加班工资的目的。这一对职工不合理的问题一直在延续着,这需要越来越多的铁路职工觉醒,看清铁路用人单位的卑鄙。

    问题不摆到明面上,就是没问题,没问题改革就无从说起,改革需要我们大家共同出力,不抗争便永远被奴役!
参考:当代中国工运目录http://www.youth-sparks.com/bbs/viewthread.php?tid=7148

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铁路职工如何跟单位打劳动争议官司——王振诉讼经验集锦

本帖含两篇:
⒈ 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司,需要提供哪些证据? 2014.4.18.王振
⒉ 申请再审到黑龙江省高级法院注意事项 2014.1.23.王振


(陆续搜集中)


⒈ 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司,需要提供哪些证据? 2014.4.18.王振

来源:铁道论坛http://bbs.railcn.net/forum.php?mod=viewthread&tid=1241992

[综合] 铁路职工如何跟单位打劳动争议官司,需要提供哪些证据?
爱你就是喜欢你    实名认证  发表于 2014-4-18 18:26   查看: 14084|回复: 14

       经常接到一些同时打来电话询问如何跟单位打官司,如何搜集证据等。在此总结一下,大家一起共同学习研究探讨。

    目前铁路部门普遍存在的问题是:1.非法实施综合计算工时制变相延长工人的工作时间,延长工作时间未支付加班工资2.支付节日加班工资使用自定基数不执行国家规定3.企业改制签订格式合同,合同中有强行变更劳动合同的霸王条款4.私自制定克扣职工工资的规章制度。

    我们作为职工一方可以就以上这些问题维权,最好的方式是先向劳动监察投诉,由劳动监察调查确认单位的违法行为,责令单位整改,劳动监察给投诉者反馈的处理决定,我们可以当作单位违法的证据来请求单位赔偿,单位不赔偿或赔偿数额不合法就可申请劳动仲裁,其实也可直接就以上问题申请劳动仲裁要求赔偿,仲裁委员会自动就会要求单位提供单位的有关规章制度,然后确认是否合法。职工维权走司法程序国家规定是先裁后审,也就是所说的“一裁两审”。仲裁委员会和法院没有上下级关系,他们属于并列的机构,你对仲裁结果不满意可以就同样的问题再向法院起诉。

    职工作为原告可以是一人或多人,多人时可以推举代表进行诉讼或请一至两名律师代理诉讼,被告方写你所在的铁路局,法人代表写局长,铁路局地址上网搜索即可。

    我们打劳动官司是实行“举证责任倒置”的,什么叫“举证责任倒置”呢?意思就是说职工告单位时由单位负责提供证据。很多人最为担心的就是如何提供证据,我告诉你,你要提供的证据只有你的身份证和工作证,证明你是在职职工就行了。手里有劳动合同的得提供劳动合同复印件,单位没给你你说明一下即可,我们大多职工单位都没给我们劳动合同,这是不合法的,但这种违法不算什么,因为比这违法更严重的他们都有,要不怎么能被称为“铁老大”呢?

    你是否觉得有点不相信法律会对我们这么好呢?你不信也得信就是这么好。“举证责任倒置”的原因是很简单合理的,你想,你单位实行什么工时制度?工时制度是单位制定的,不能由你提供得单位提供,工作时间怎么计算的?计算方法是单位制定的也得由单位提供,计算加班工资是怎么算的,计算方法是单位制定的,也得单位提供,劳动合同单位没给我们还得由单位提供,你说单位可扣你工资了,单位以什么文件考核你的扣你工资了?那个考核文件是单位制定的当然有单位提供了,单位这些所有的制度提交后,官方自然就审查这些制度制定的合不合法,审查的标准就是国家法律规定用人单位制定的规章制度需要符合三个条件,即合法、民主和公示,这三个条件就是说用人单位制定的有关职工切身利益的规章制度不能违反法律规定,制定后必须得经过本单位职工代表大会审议通过,通过后还必须向职工公布,这三者缺一不可,少一项也不能当作合法证据使用。不能当作合法证据使用就是没有证据,那你主张单位克扣你工资单位就要承担举证不能的后果。

    所以我认为和单位打劳动争议官司简单极了,你只要写明白请求事项,讲清楚你的哪些权益被侵害了的事实就可以了,剩下的该怎么裁判就是权力机关的事了。

    比如你投诉超劳讨要加班费,那你只要说清楚你是怎么上班的,上多长时间,超过国家标准多长时间,单位应支付你多少加班费却没有支付就行了。目前我们铁路职工大多实行综合计算工时制,工作方式除司机实行轮乘制外,其余大多都实行轮班制。讨要加班费是我们必胜的一个硬性诉求,因为据我考证我们铁路单位都是非法实施综合计算工时制的,实行综合计算工时制国家是有严格管理办法的,实行综合计算工时制国家规定企业要与职工工会方协商,并经劳动行政部门批准,而我们铁路单位这些手续都没有,这些都是我拼了性命赌出来的,我当初就赌单位没有劳动行政部门批准的文件,庭审中单位果然没有提供。

    再如你投诉单位考核克扣你工资,单位提供考核制度的同时还需提供民主程序和曾向职工公示过的证明,没有民主程序和曾向职工公示过的证明那这份考核制度就是不合法的,因此扣罚你的工资就得给你返还回来。

    劳动合同中的霸王条款,即第六条第五项单位有权随意调整岗位那条,在都洪亮的案件中已经被仲裁委确认无效了,对方在法定期限内未就无效裁决起诉,所以裁决已具有法律效力,我们直接就可以都洪亮的裁决书当证据,因此给你造成的损失单位应该赔偿。

    另外,因法律规定主张加班费的职工应提供加班的证据,所以实行标准工时制的职工需要提供加班的证据,目前我们科室的干部除了按标准工时制上班外,还要实行轮班制值班查岗,所以我们那些干部也是超劳的,但因为他们工资高灰色的奖金也多他们是没人敢主张超劳要加班费的。司机实行轮乘制,上班时间计算起来不像轮班制好算,讨要加班费在举证这块比较麻烦,李伟杰的判决还没下来,看法院怎么判了。

    我算了一下,轮班制中两班倒一年要在单位出勤被考核的时间是365天÷2×(24小时+0.5小时交接班)=4471.25小时,三班倒一年要在单位出勤被考核的时间是365天÷3×(24小时+0.5小时交接班)=2980.83小时,四班倒一年要在单位出勤的时间是365天÷4×(24小时+5小时睡觉+2.5小时交接班)=2874.38小时.而按国家标准工作时间上班一年要在单位出勤被考核的时间是(365天—104天休息日—11天节日)×8小时=2000小时,比较一下,两班倒时我一年要比国家标准多出勤2471.25小时,三班倒时我一年要比国家标准多出勤980.83小时,四班倒时我一年要比国家标准多出勤874.38小时。自1995年至目前,我在单位出勤超过国家标准工作时间已超15000小时,而单位除了按标准工作时间支付工资及节日加班工资外,没有支付过延长工作时间的加班工资。

    铁路劳动者生命中的时间毕竟也是有限的,被人巧取豪夺无异于谋财害命,我们GCD领导下的社会主义社会不该有这种奴隶式的制度存在,劳动者对法律的无知不是可以被变相剥削的理由。

    对了,申请劳动仲裁官方是不收费的,到法院起诉劳动争议案件收费10元,国家这么收费就是为了让职工打得起官司,告得起状,告不告就是你的事了,不会写仲裁申请书、不会写起诉状的尽管找我,欢迎加入“铁路职工维权交流群”(QQ群: 297191585)交流探讨。
                                                               
                                                                           王振
                                                                       2014年4月18日



⒉ 申请再审到黑龙江省高级法院注意事项 2014.1.23.王振

来源:110网http://www.110.com/ask/problem/2204160/

申请再审到黑龙江省高级法院注意事项

以本人亲身经历,提醒大家注意申请再审应准备哪些材料,以免跑冤枉路,花冤枉钱。 经过本人呕心沥血写好了再审申请书,计划好行程到黑龙江省高级法院提交,按照有关文件规定准备了身份证复印件,再审申请书,一审判决原件,二审判决原件,一审判决书复印件,二审判决书复印件,有关主要证据材料。

黑高法申请再审须走侧门,8:30开门,9:00开始受理,窗口验看我的材料后,要求我提交我和对方的判决书送达回证复印件,并要求有档案室的盖章,以证明双方都已收到判决书。 于是急急忙忙打车去中级法院,幸好中级法院和高级法院在同一城市,否则就惨了!到了中级法院,说明事由,档案室人员回称,查看卷宗复印材料需要介绍信,有单位的到单位开,没有单位的到街道办事处开,说是最高法院的规定!

吐血啊!!!!!我是原告本人,查看自己的卷宗还得让被告给我开介绍信,狂吐血啊!!!!! 所以在此提醒那些同样准备申请再审的,一定要开好介绍信啊,这些是文件没有规定的。 一番周折后,总算得到了需要的材料,打车急往高院赶,10:50到达高院,递上材料,填写自己及对方送达地址确认书,糟糕,没有对方收件人的手机号,打了几个电话询问,也没问到,只好就座机号了。时间已超过11:00了,法院下班。

至此,到黑高法申请再审须提交的材料如下: 身份证复印件1份 再审申请书4份 一审判决原件 二审判决原件 一审判决书复印件1份 二审判决书复印件1份

希望我的经历能给你带来帮助,也谢谢你们给我的帮助,我不是律师,边学习法律边打自己的官司维权,我是:七台河 王振。

----------------------------------------问题补充:--------------------------------------------------
看我这脑袋,忘了还有: 介绍信1份 送达回证复印件2份

发布者:wangzhen0232 2014-01-23 状态:已关闭 回复 (0)
参考:当代中国工运目录http://www.youth-sparks.com/bbs/viewthread.php?tid=7148

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